中国文物报：关国移动文物益权法理思考
中华民国文物保护法确定保护抢救第合理利加强理基原清楚表现文物保护合理利间辩证关系通合理利文物加强文物保护已成界识然该法第24条关禁止国移动文物转抵押作企业资产营规定理解甚误读遂产生国移动文物究竟否设定益权通转益权合理利文物疑问进引发实践层面更争议迟疑严重阻碍社会资参文物保护利积极性影响国移动文物合理利进程甚成文物破坏加剧成国现行法法律厘清国移动文物益权法律性质现行法允许设定类型进行明晰相应法律规制根确立国移动文物益权设定转合法性认识实理实践紧迫必性
国移动文物益权法律性质形式
国移动文物属国家根中华民国物权法第39 条规定权包括占收益处分四项权国家权意味着国家外体时享权中华民国宪法第10 条物权法第184 条次申明立场国土权允许转抵押理中华民国文物保护法第24 条规定国移动文物转抵押作企业资产营质杜绝导致国性质改变素
然发挥动产物巨价值中华民国物权法第143 条通设置国土权方式改变国家前提允许设定国土权出国土权法转抵押谓权利分置权益物权分离推国移动文物样具巨价值应国移动文物权利分置改变权前提通出租等方式权中占收益权集合起形成新权利妨称国移动文物益权物权法定原国移动文物益权债权非物权
事实思路违背相关法律规定文物保护法相关法律规范立法意仅仅禁止改变国移动文物国家性质导致国家权性质变动行未禁止国移动文物产权保持国前提国单位变更国单位更未禁止国移动文物出租等方式前者广东省实施〈中华民国文物保护法〉办法第24 条规定：需变更国文物保护单位理体制者隶属关系应根文物保护单位级文物行政部门征级文物行政部门意报原核定公布民政府批准者国务院关进步做旅游等开发建设活动中文物保护工作意见第1 条强调国文物出租单位国移动文物未设种限制
国现行法规定实践情况国移动文物益权设定转三种形式：第租赁双方签订租赁合承租国移动文物格局途文物进行占收益出租支付租金第二承包营双方签订承包营合承包合约定营方式国移动文物进行占收益发包支付承包费第三授权营双方签订授权营合营遵循授权指示国移动文物进行占收益支付相应费
实践情况国移动文物通出租等方式设定国移动文物益权结果相承租设定期限债权性质益权国移动文物权没改变更没增加国文物物负担作价国移动文物获取租金等弥补文物保护中资金短缺文物发挥应社会效益完全符合文物保护法第4 条规定保护抢救第合理利加强理基方针更应成鼓励方**市沙面建筑群出租充分实现保护利相辅相成相互促进目诸类实例国移动文物益权提供实践正性
二国移动文物益权设定转法律规制
反设定国移动文物益权理：旦国文物交非国单位占必然益化违法度文物致文物破坏然根文物否效保护文物国非国单位否法履行文物保护法律义务果履行文物保护义务便国单位甚专门理机构身然会发生文物破坏结果关键效规制国移动文物益权设定转督促履行保护文物法律义务
国法律规定现行法允许通述债权方式设定国移动文物益权没该权利专门规范需综合文物保护法物权法国资产理等关规范性法律文件进行体系化梳理分析详细开列国法律国移动文物益权体程序法律效果方面规制更清晰指导实践
体
国移动文物益权产生基础租赁等合方文物占收益权转方结果中涉转方受方两方体
先转方国移动文物权国家情形国家仅权象征体难具体行权权衍生财产权确保国家财产权合理行法律必须设定代表国家行权利具体体物权法第45 条第2款规定：国财产国务院代表国家行权法律规定规定理应国务院代表国家行国移动文物权国务院应转方
国移动文物数量众分布广泛全部国务院代表国家行权作转方显然具现实性行性解决该问题应结合实践情况相关法律规定合理确定转方具体说国国移动文物体两类：设立专门理文物理机构**南越王博物馆二基历史素政府划拨等原国移动文物非专门性国单位支配单位**中山学第二附属医院（孙逸仙医院）根物权法第5354 条述两类体均法处分该文物作转方
受方第现行文物法禁止国移动文物作企业资产营认企业成受方益权该规定文义目旨明确国移动文物作国权恒定性途公益性防止成企业营性资产改变国性公益性正前文言国移动文物权益权概念前者流通影响者流通者流通会改变国移动文物国家权性质便作受方企业破产国移动文物非属营性资产述国移动文物作破产财产分配
第二国单位然作受方益权外非国机构法然成受方民事法律关系领域基法禁止法理法律未禁止非国机构法然成受方受方理应包含程序正会导致国资产流失达充分保护合理利国移动文物结果受方制形式究竟国非国体形态单位然非法律禁止切入点实立场涉国资产转企业国资产法行政单位国资产理暂行办法事业单位国资产理暂行办法等规范性法律文件中均明确体现鉴国移动文物益权根会改变文物权属会设定新物权负担更必限定受方体形态制形态
外境外企业否成受方呢？答案外商取国移动文物益权会危国家安全公利益程序公开公公正应持肯定态度首先根2011 年外商投资产业指导目录国移动文物益权禁止限制外商投资产业禁止外商成受方法次行政单位国资产理暂行办法事业单位国资产理暂行办法等规范性法律文件涉国资产处置时均禁止外商成受方企业国资产法第57 条更明确认外商国资产受方参规范外商应成受方
必须强调基国移动文物具历史艺术科学价值古文化遗址古墓葬古建筑石窟寺石刻壁画重历史事件革命运动者著名物关具重纪念意义教育意义者史料价值代现代重史迹代表性建筑具标志性民族文化涵意义受体明确法律限制应基保护民族国家文化标志性移动文物角度出发应类文物设定受体限制外国般然宜作受某移动文物承租承包等形式营
程序
法律规范国移动文物益权取转程序尚明确规定保护充分发挥国移动文物价值杜绝权力寻租防止国资产贱价处置出发需相关程序求国移动文物属资源型国资产行政单位事业单位企业__国资产法律性质具等位规范性法律文件行政单位事业单位企业国资产处置均相应程序规范国移动文物益权应例外
概括企业国资产法行政单位国资产理暂行办法事业单位国资产理暂行办法等规范性法律文件规定国资产转应遵循程序：（1） 资产评估企业国资产法第47 条规定国独资企业国独资公司国资控股公司转重财产应规定关资产进行评估行政单位国资产理暂行办法第36 条规定行政单位偿转国资产应相关资产进行评估（2） 公开交易企业国资产法第54 条规定国资产转应遵循等价偿公开公公正原国家规定直接协议转外国资产转应法设立产权交易场公开进行转方应实披露关信息征集受方征集产生受方两转应采公开竞价交易方式行政单位国资产理暂行办法第32 条规定行政单位国资产处置应公开公正公原进行资产出售置换应采取拍卖招投标协议转国家法律行政法规规定方式进行事业单位国资产理暂行办法第28 条规定事业单位国资产处置应遵循公开公正公原事业单位出售出转变卖资产数量较者价值较高应通拍卖等市场竞价方式公开处置（3） 相关部门审批行政单位国资产理暂行办法第29 条规定行政单位处置国资产应严格履行审批手续未批准处置事业单位国资产理暂行办法第25条规定事业单位处置国资产应严格履行审批手续未批准行处置国移动文物属国资产益权取转应参述程序规范进行
国移动文物转必须文物保护法相关程序规定适文物保护法第23 条规定：核定文物保护单位属国家纪念建筑物者古建筑建立博物馆保者辟参观游览场外作途市县级文物保护单位应核定公布该文物保护单位民政府文物行政部门征级文物行政部门意报核定公布该文物保护单位民政府批准省级文物保护单位应核定公布该文物保护单位省级民政府文物行政部门审核意报该省级民政府批准全国重点文物保护单位作途应省治区直辖市民政府报国务院批准国未核定文物保护单位移动文物作途应报告县级民政府文物行政部门取转国移动文物益权时该文物法核定文物保护单位移动文物根双方协议约定作途必须该条规定报关政府部门意核准
法律效果
基国移动文物身特殊属性益权产生转转方受方间合安排确定履行权利义务外考虑国移动文物理监督单位级方政府文物行政部门职责三方权利（权力） 义务构成转法律效果
首先转方言义务二：文物法规定作国文物登记履行文物保护法律义务二遵循双方约定意解者终止合确实公利益需者级部门求解者终止合应法者合约定予方必补偿权利合约定收取相应价利益
次受方言合行权利履行义务授权营情形授权营较直接影响控制营国移动文物进行利时应遵循授权定期指示求外受方作文物实际必须遵守文物保护法律法规相关规定文物保护法第26 条规定：移动文物必须遵守改变文物原状原负责保护建筑物附属文物安全损毁改建添建者拆移动文物危害文物保护单位安全破坏文物保护单位历史风貌建筑物构筑物民政府应时调查处理必时该建筑物构筑物予拆迁古建筑消防规第12 条规定：禁止利古建筑旅店食堂招职工宿舍禁止古建筑殿屋进行生产生活火厢房走廊庭院等处需设置生产火时必须防火安全措施报请级文物理部门公安机关批准否律取缔
次文物行政部门必须履行转方受方进行监督理处罚职文物保护法第68 条规定：列行县级民政府文物部门责令改正没收违法违法万元处违法二倍五倍罚款违法足万元处五千元二万元罚款…… （三） 擅改变国文物保护单位途第75 条规定：列行县级民政府文物部门责令改正：（） 改变国未核定文物保护单位移动文物途未法规定报告…… （三） 国移动文物拒法履行修缮义务……说国移动文物益权取转时发生前述法律定情形级文物行政部门应法进行处理受转方受方订转协议约定影响
三完善相关规制机制建议
确立国移动文物益权设定转规推动国移动文物充分保护合理利重机制规范性法律文件提供基规制毋庸讳言专门法律制度欠缺重配套机制完备目前认少应着手开展项工作：
第搞国移动文物保护利顶层制度设计采权利分置推动国移动文物益权设立转改变国移动文物国权性质前提解决文物保护资金足文物社会效益未充分发挥等短板问题必发展性规范性应结合社会发展实际情况完善文物保护法中关国移动文物规定国移动文物保护利进行顶层制度设计中少应包括国移动文物市场化机制路径限度监非市场化费保障落实监国移动文物益权设立变更转消灭规机纳入中实现权利分置机制合理化规范化现代化
第二建立国移动文物全国电子数库形成公开查阅踪记录国移动文物资源基础数公服务网络市场社会投入选择进入国移动文物提供参考国移动文物益权设定转登记备案建立记载方式更便文物理部门社会众文物保护利状况公开全面监 文物保护现状文物利状况文物益权交易状况安全监状况时刻晒阳光
第三建立国移动文物益权交易市场交易台规范交易行加强文物保护监力推动权利分置机制必须法律支持政府推动引导国移动文物益权市场建设建成全国统现代化规范化交易台发挥信息传递价格发现交易中介监文物安全信记录等功逐步发展成集信息发布产权交易法律保护资产评估市场融资体综合性台积极鼓励促进权利移转交易规范交易交易文物进行保护监提供效渠道交易台交易市场建立选取部分区作试点先行先试逐步推进
第四建立国移动文物益权价值评估标准国移动文物益权价值评估确定价值收益鼓励刺激权利移转流动定值基础确定权利转期限双方收益保障移动文物益权国资产收益国移动文物益权价值评估般性资产评估移动文物作物质资产价值交换价值进行评估更该文物蕴含宝贵文化涵形价值进行评估说建立专门针国移动文物益权价值评估标准者建立评值素标准促进国移动文物权利分置基础性前提
第五建立国移动文物权益权权利分置指引性规国现行法没明确国移动文物权利分置规定更清晰指导实际工作必现行法规定制订颁行针国移动文物权利分置指引性规政策文件形式工作指南形式出现级文物行政理部门提供重指导
实践验定积累基础制订专门针市场化机制充分保护合理利国移动文物试行法律法规固化国移动文物保护领域改革成果进步推进国移动文物保护利工作奠定良基础（赵**韬）
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中华民国文物保护法确定保护抢救第合理利加强理基原清楚表现文物保护合理利间辩证关系通合理利文物加强文物保护已成界识然该法第24条关禁止国移动文物转抵押作企业资产营规定理解甚误读遂产生国移动文物究竟否设定益权通转益权合理利文物疑问进引发实践层面更争议迟疑严重阻碍社会资参文物保护利积极性影响国移动文物合理利进程甚成文物破坏加剧成国现行法法律厘清国移动文物益权法律性质现行法允许设定类型进行明晰相应法律规制根确立国移动文物益权设定转合法性认识实理实践紧迫必性
国移动文物益权法律性质形式
国移动文物属国家根中华民国物权法第39 条规定权包括占收益处分四项权国家权意味着国家外体时享权中华民国宪法第10 条物权法第184 条次申明立场国土权允许转抵押理中华民国文物保护法第24 条规定国移动文物转抵押作企业资产营质杜绝导致国性质改变素
然发挥动产物巨价值中华民国物权法第143 条通设置国土权方式改变国家前提允许设定国土权出国土权法转抵押谓权利分置权益物权分离推国移动文物样具巨价值应国移动文物权利分置改变权前提通出租等方式权中占收益权集合起形成新权利妨称国移动文物益权物权法定原国移动文物益权债权非物权
事实思路违背相关法律规定文物保护法相关法律规范立法意仅仅禁止改变国移动文物国家性质导致国家权性质变动行未禁止国移动文物产权保持国前提国单位变更国单位更未禁止国移动文物出租等方式前者广东省实施〈中华民国文物保护法〉办法第24 条规定：需变更国文物保护单位理体制者隶属关系应根文物保护单位级文物行政部门征级文物行政部门意报原核定公布民政府批准者国务院关进步做旅游等开发建设活动中文物保护工作意见第1 条强调国文物出租单位国移动文物未设种限制
国现行法规定实践情况国移动文物益权设定转三种形式：第租赁双方签订租赁合承租国移动文物格局途文物进行占收益出租支付租金第二承包营双方签订承包营合承包合约定营方式国移动文物进行占收益发包支付承包费第三授权营双方签订授权营合营遵循授权指示国移动文物进行占收益支付相应费
实践情况国移动文物通出租等方式设定国移动文物益权结果相承租设定期限债权性质益权国移动文物权没改变更没增加国文物物负担作价国移动文物获取租金等弥补文物保护中资金短缺文物发挥应社会效益完全符合文物保护法第4 条规定保护抢救第合理利加强理基方针更应成鼓励方**市沙面建筑群出租充分实现保护利相辅相成相互促进目诸类实例国移动文物益权提供实践正性
二国移动文物益权设定转法律规制
反设定国移动文物益权理：旦国文物交非国单位占必然益化违法度文物致文物破坏然根文物否效保护文物国非国单位否法履行文物保护法律义务果履行文物保护义务便国单位甚专门理机构身然会发生文物破坏结果关键效规制国移动文物益权设定转督促履行保护文物法律义务
国法律规定现行法允许通述债权方式设定国移动文物益权没该权利专门规范需综合文物保护法物权法国资产理等关规范性法律文件进行体系化梳理分析详细开列国法律国移动文物益权体程序法律效果方面规制更清晰指导实践
体
国移动文物益权产生基础租赁等合方文物占收益权转方结果中涉转方受方两方体
先转方国移动文物权国家情形国家仅权象征体难具体行权权衍生财产权确保国家财产权合理行法律必须设定代表国家行权利具体体物权法第45 条第2款规定：国财产国务院代表国家行权法律规定规定理应国务院代表国家行国移动文物权国务院应转方
国移动文物数量众分布广泛全部国务院代表国家行权作转方显然具现实性行性解决该问题应结合实践情况相关法律规定合理确定转方具体说国国移动文物体两类：设立专门理文物理机构**南越王博物馆二基历史素政府划拨等原国移动文物非专门性国单位支配单位**中山学第二附属医院（孙逸仙医院）根物权法第5354 条述两类体均法处分该文物作转方
受方第现行文物法禁止国移动文物作企业资产营认企业成受方益权该规定文义目旨明确国移动文物作国权恒定性途公益性防止成企业营性资产改变国性公益性正前文言国移动文物权益权概念前者流通影响者流通者流通会改变国移动文物国家权性质便作受方企业破产国移动文物非属营性资产述国移动文物作破产财产分配
第二国单位然作受方益权外非国机构法然成受方民事法律关系领域基法禁止法理法律未禁止非国机构法然成受方受方理应包含程序正会导致国资产流失达充分保护合理利国移动文物结果受方制形式究竟国非国体形态单位然非法律禁止切入点实立场涉国资产转企业国资产法行政单位国资产理暂行办法事业单位国资产理暂行办法等规范性法律文件中均明确体现鉴国移动文物益权根会改变文物权属会设定新物权负担更必限定受方体形态制形态
外境外企业否成受方呢？答案外商取国移动文物益权会危国家安全公利益程序公开公公正应持肯定态度首先根2011 年外商投资产业指导目录国移动文物益权禁止限制外商投资产业禁止外商成受方法次行政单位国资产理暂行办法事业单位国资产理暂行办法等规范性法律文件涉国资产处置时均禁止外商成受方企业国资产法第57 条更明确认外商国资产受方参规范外商应成受方
必须强调基国移动文物具历史艺术科学价值古文化遗址古墓葬古建筑石窟寺石刻壁画重历史事件革命运动者著名物关具重纪念意义教育意义者史料价值代现代重史迹代表性建筑具标志性民族文化涵意义受体明确法律限制应基保护民族国家文化标志性移动文物角度出发应类文物设定受体限制外国般然宜作受某移动文物承租承包等形式营
程序
法律规范国移动文物益权取转程序尚明确规定保护充分发挥国移动文物价值杜绝权力寻租防止国资产贱价处置出发需相关程序求国移动文物属资源型国资产行政单位事业单位企业__国资产法律性质具等位规范性法律文件行政单位事业单位企业国资产处置均相应程序规范国移动文物益权应例外
概括企业国资产法行政单位国资产理暂行办法事业单位国资产理暂行办法等规范性法律文件规定国资产转应遵循程序：（1） 资产评估企业国资产法第47 条规定国独资企业国独资公司国资控股公司转重财产应规定关资产进行评估行政单位国资产理暂行办法第36 条规定行政单位偿转国资产应相关资产进行评估（2） 公开交易企业国资产法第54 条规定国资产转应遵循等价偿公开公公正原国家规定直接协议转外国资产转应法设立产权交易场公开进行转方应实披露关信息征集受方征集产生受方两转应采公开竞价交易方式行政单位国资产理暂行办法第32 条规定行政单位国资产处置应公开公正公原进行资产出售置换应采取拍卖招投标协议转国家法律行政法规规定方式进行事业单位国资产理暂行办法第28 条规定事业单位国资产处置应遵循公开公正公原事业单位出售出转变卖资产数量较者价值较高应通拍卖等市场竞价方式公开处置（3） 相关部门审批行政单位国资产理暂行办法第29 条规定行政单位处置国资产应严格履行审批手续未批准处置事业单位国资产理暂行办法第25条规定事业单位处置国资产应严格履行审批手续未批准行处置国移动文物属国资产益权取转应参述程序规范进行
国移动文物转必须文物保护法相关程序规定适文物保护法第23 条规定：核定文物保护单位属国家纪念建筑物者古建筑建立博物馆保者辟参观游览场外作途市县级文物保护单位应核定公布该文物保护单位民政府文物行政部门征级文物行政部门意报核定公布该文物保护单位民政府批准省级文物保护单位应核定公布该文物保护单位省级民政府文物行政部门审核意报该省级民政府批准全国重点文物保护单位作途应省治区直辖市民政府报国务院批准国未核定文物保护单位移动文物作途应报告县级民政府文物行政部门取转国移动文物益权时该文物法核定文物保护单位移动文物根双方协议约定作途必须该条规定报关政府部门意核准
法律效果
基国移动文物身特殊属性益权产生转转方受方间合安排确定履行权利义务外考虑国移动文物理监督单位级方政府文物行政部门职责三方权利（权力） 义务构成转法律效果
首先转方言义务二：文物法规定作国文物登记履行文物保护法律义务二遵循双方约定意解者终止合确实公利益需者级部门求解者终止合应法者合约定予方必补偿权利合约定收取相应价利益
次受方言合行权利履行义务授权营情形授权营较直接影响控制营国移动文物进行利时应遵循授权定期指示求外受方作文物实际必须遵守文物保护法律法规相关规定文物保护法第26 条规定：移动文物必须遵守改变文物原状原负责保护建筑物附属文物安全损毁改建添建者拆移动文物危害文物保护单位安全破坏文物保护单位历史风貌建筑物构筑物民政府应时调查处理必时该建筑物构筑物予拆迁古建筑消防规第12 条规定：禁止利古建筑旅店食堂招职工宿舍禁止古建筑殿屋进行生产生活火厢房走廊庭院等处需设置生产火时必须防火安全措施报请级文物理部门公安机关批准否律取缔
次文物行政部门必须履行转方受方进行监督理处罚职文物保护法第68 条规定：列行县级民政府文物部门责令改正没收违法违法万元处违法二倍五倍罚款违法足万元处五千元二万元罚款…… （三） 擅改变国文物保护单位途第75 条规定：列行县级民政府文物部门责令改正：（） 改变国未核定文物保护单位移动文物途未法规定报告…… （三） 国移动文物拒法履行修缮义务……说国移动文物益权取转时发生前述法律定情形级文物行政部门应法进行处理受转方受方订转协议约定影响
三完善相关规制机制建议
确立国移动文物益权设定转规推动国移动文物充分保护合理利重机制规范性法律文件提供基规制毋庸讳言专门法律制度欠缺重配套机制完备目前认少应着手开展项工作：
第搞国移动文物保护利顶层制度设计采权利分置推动国移动文物益权设立转改变国移动文物国权性质前提解决文物保护资金足文物社会效益未充分发挥等短板问题必发展性规范性应结合社会发展实际情况完善文物保护法中关国移动文物规定国移动文物保护利进行顶层制度设计中少应包括国移动文物市场化机制路径限度监非市场化费保障落实监国移动文物益权设立变更转消灭规机纳入中实现权利分置机制合理化规范化现代化
第二建立国移动文物全国电子数库形成公开查阅踪记录国移动文物资源基础数公服务网络市场社会投入选择进入国移动文物提供参考国移动文物益权设定转登记备案建立记载方式更便文物理部门社会众文物保护利状况公开全面监 文物保护现状文物利状况文物益权交易状况安全监状况时刻晒阳光
第三建立国移动文物益权交易市场交易台规范交易行加强文物保护监力推动权利分置机制必须法律支持政府推动引导国移动文物益权市场建设建成全国统现代化规范化交易台发挥信息传递价格发现交易中介监文物安全信记录等功逐步发展成集信息发布产权交易法律保护资产评估市场融资体综合性台积极鼓励促进权利移转交易规范交易交易文物进行保护监提供效渠道交易台交易市场建立选取部分区作试点先行先试逐步推进
第四建立国移动文物益权价值评估标准国移动文物益权价值评估确定价值收益鼓励刺激权利移转流动定值基础确定权利转期限双方收益保障移动文物益权国资产收益国移动文物益权价值评估般性资产评估移动文物作物质资产价值交换价值进行评估更该文物蕴含宝贵文化涵形价值进行评估说建立专门针国移动文物益权价值评估标准者建立评值素标准促进国移动文物权利分置基础性前提
第五建立国移动文物权益权权利分置指引性规国现行法没明确国移动文物权利分置规定更清晰指导实际工作必现行法规定制订颁行针国移动文物权利分置指引性规政策文件形式工作指南形式出现级文物行政理部门提供重指导
实践验定积累基础制订专门针市场化机制充分保护合理利国移动文物试行法律法规固化国移动文物保护领域改革成果进步推进国移动文物保护利工作奠定良基础（赵**韬）
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