赌协议
赌协议（Valuation Adjustment MechanismVAM)
目录
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· 1 什赌协议
· 2 赌协议条款
· 3 赌协议象工具[1]
· 4 赌协议证券监[1]
· 5 赌协议法律架构[1]
· 6 赌协议法律风险[1]
· 7 赌协议注意事项[1]
· 8 赌协议应类型
o 81 创业型企业中应
o 82 成熟型企业中应
o 83 赌协议购中应
· 9 赌协议意义
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什赌协议
赌协议（估值调整协议）投资方融资方达成协议时双方未确定情况种约定果约定条件出现投资方行种估值调整协议权利果约定条件出现融资方行种权利赌协议实际期权种形式
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赌协议条款
通常目标企业未业绩市时间赌容相应赌条款估值调整条款业绩补偿条款股权回购条款
估值调整指PE机构目标企业投资时PE（市盈率）法估值固定PE值目标企业年预测利润积作目标企业终估值估值作PE投资定价基础PE投资年利润达约定利润标准时实际实现利润前估值进行调整退PE机构投资增加PE机构持股份额例目标企业预测年实现利润5000万商定投8倍PE估值目标企业整体估值投资4亿元PE机构拟取10股权需投资4000万元投资目标企业年实现利润3000万元8倍估值整体估值须调整24亿元PE机构拟获10股权投资额调整2400万需调整投资部分（40002400）1600万元
业绩补偿指投资时目标企业原股东PE机构未段时间目标企业营业绩进行约定目标企业未实现约定业绩需定标准方式PE机构进行补偿
股权回购（称回购）指投资时目标企业原股东PE机构目标企业未发展特定事项进行约定约定条件成熟时PE机构权求目标企业原股东回购PE机构持目标公司股权
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赌协议象工具[1]
()赌象
私募投资估值方法通常利润指PE法常见赌选择利润指标杠杆利润指标达成情况投资方目标公司控制(理层)予股权调整货币补偿
投融资实践活动中尤境外资市场赌象工具非常宽泛赌象包括：
(1)利润
基金投资议价通常利润PE倍数标准预期利润成常见赌目标般具证券业资格会计师事务审计确认税前利润
(2)财务指标
利润指标外根目标公司具体情况投资基金会目标公司销售收入利润率等财务指标予求根实际达成情况加调整投资条款
(3)战略投资引进
具体私募项目中投资时会求目标公司完成新引进定金额战略投资作二轮续投资赌条件(甚会求某指定战略投资)否会投资条件加调整果调整投资条件话赌性质仅仅先决条件
(4)理层锁定
私募投资会理层稳定性加求根市规般性求外会某理层留作出特殊求作调整投资条件腰间
(5)生产指标
技术改造专利权取高新技术企业认定等目标公司具市特殊意义生产指标作出调整性约定触发相应投资条件调整
(6)市
原赌象私募投资终极目市果说赌象程性赌工具外否市结果性赌工具私募投资会提出时间节点果目标公司该节点未实现市会触发退出条款退出赔(补)偿
(7)
针目标公司特殊性投融资方创造性设计种合理(接受合理)赌象
(二)赌工具
赌工具包括
(1)股权调整
约定条件未成成时事方股权进行定例调整体现特定方补偿
(2)货币补偿
前述股权补偿直接根约定条件约定计算方法予特定方货币补偿
股权调整货币补偿赌协议常见基赌工具
(3)转换工具
包括转换优先股转换债
转换优先股优先股基础赋予投资者事先确定转换例优先股转换普通股选择权转换前优先股清偿序收益分配序先普通股投资利益优先保护目前法律层面优先股转换股准股权仅十部委创业投资企业理暂行办法中体现缺乏普遍操作性需加合法变通改造
转债兼具债权股权双重性质目标公司符合约定条件时投资债权转化股权投资债权出资目前已明确操作规程转换债实施铺制度道路
(4)优先权
包括投资股东利润分配优先权公司清算时剩余财产分配优先权
(5)股权回购
未满足约定条件时投资股份权求约定条件予回购
(6)投票权
未实现赌条件前者实现投资方者目标公司实际控制全部部分投票权予特优限制
(7)新股认购权价格
符合约定条件时投资增发新股具约定认购权提前锁定认购价格
(8)公司治理席位
符合约定条件时会目标公司董监高加调整转化公司治理机构
(9)反稀释条款
广义反稀释包括增资(股权转)认购权狭义反稀释投资时股权价值保证甚反稀释求投资持股例予静态保证
增资认购权结构性防摊薄条款(structuralantidilution)股权结构防止股票价值摊薄保证风险投资方够获少原股权例相应新股企业中股份例致新股发行降低情况包括发生股票转时具例优先购买权利
续融资价格约定续融资反摊薄保护权(antidilutionprotectioninDownRound)期融资低价格转股者股份加权均价格转股防止续融资程中股票价值摊薄
(10)工具
赌方具体投资保障协议中设计出直接变相赌工具例关公司控制权股东权益素甚会约定目标公司进行拆分者改变控制架构体系安排股权捆绑转作赌工具
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赌协议证券监[1]
目前国证券监督理机构发行赌协议安排区分阶段容作出求
涉股权市审查事项(董事会席位变更影响实际控制表决权等事项)赌证监会组织保代培训窗口意见中明确求市前必须清理否丰林木业市前已履行完毕赌协议通勤光电东方财富维尔利案例说明中国证监会予认
股权分置改革增发市公司重组中赌协议中国证监会态度样积极七匹狼股权分置改革方案中股东七匹狼集团承诺公司股改方案通2月果公司Ａ股首次出现连续20交易日中累计10交易日收盘价格低5元／股时控股股东七匹狼集团受流通限制流通股份20例市场价格5元差额部分现金方式支付公司现非流通股股东外流通股股东
东华软件定增发方案中含赌协议条款联银通科技原五位股东承诺果相应业绩目标未达成联银通科技原股东意次年次认购股份部分次认购例偿赠送东华合创全部股东三年累计赠送股份总数超次认购股份总数
见IPO中涉市审查事项赌协议证监会采取严查死态度股改定增发重组中赌协议较温
涉市审查赌事项监层样予放行创业板市机器(300024)PE股东金石投资2008年5月入股时承诺机器核心理团队2008年2009年2010年连续三年保持27％年复合净利增长率实现成功市理团队奖励20万元该赌协议未发行股权业绩营现金流发生利影响构成IPO障碍
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赌协议法律架构[1]
1赌协议体
赌协议体简单说会投融资方实践中存种形态：
(1)投资目标公司
(2)投资实际控制
(3)投资公司理层
(4)投资关联方目标公司关联方
(5)混合结构
具体采种形态觉概赌象赌工具赌条款具体容加综合考量目解决：赌合法性(产生法律责)效性(法律效力瑕疵)合规性(影响发行体市发行)操作性(实施时存法律客观障碍)
2赌协议体例安排
赌协议具体体例安排通常包括三种形式：
(1)条款
投资协议中安排赌条款作投资协议部分加体现
(2)协议
出保密信息披露考虑投资协议中体现赌条款通签署补充协议形式加安排
(3)安排
赌象工具赌容基效力保证税务安排考虑素相应赌协议需投资关联方目标公司关联方间签署甚需搭建特殊海外架构加实现导致合体投资协议事体完全致作投资协议属文件应独立签署
3赌协议容
参赌安排方间具体权利义务
4赌协议客体
认赌协议客体概需根某具体赌安排赌象赌工具等容确定方权利义务指象般民事法律关系四类客体成赌协议客体物(股权货币)身份权(董事席位)者行智力成果等
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赌协议法律风险[1]
国知名企业国际巨头赌实战资领域方提供鲜活风险读商业投资风险外法律风险中重关注素
()合法性风险
合法性风险指赌条款设计违反相关法律规定会产生行政法律责者法法律层面行政审批登记备案时支持法落实施关股权补偿限制约定果违反股份锁定规定锁定期满实施
(二)民事效力风险
效力风险指赌条款违反法律行政法规中效力性强制性规定导致全部部分效
额外表决权票否决权优先分配清算设计会违反公司法规定效
外涉外商投资国资产处置赌必须满足相关前置事项法定程序符合生效条件触发效条款
日前甘肃省高院关PE机构退出机制安排司法判决引发轩然波该等设计定性名联营实贷判决效
事实判决非常值商榷仅忽略该民事司法解释历史背景高速发展商法实践没准确界定联营司法解释立法目公司法律制度衔接股权联营背景法产权远非概念
3市发行风险
便赌条款违法效会导致市审核素影响构成市障碍目前中国证监会市时间赌股权赌协议业绩赌协议董事会票否决权安排企业清算优先受偿协议等五类赌条款已明确IPO审核禁区
4控制权风险
事关公司治理架构投票权特殊否决权提名权控机制等容赌条款均会导致公司控制权变化方面会影响业绩连续性方面会实质性导致公司控制变化
5公司存续风险
赌中退出安排减资股份赎回等方式实现该等路径足够货币资金支持时会引发诉讼导致公司僵局股东僵局甚公司正常存续会受重影响
6法律风险
赌协议实施中会涉受补偿方税收问题支付补偿方代扣代缴税务问题果搭建海外架构话涉外商投资外汇制支付境外收益税收代扣代缴义务等
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赌协议注意事项[1]
结合赌协议产生动根赌象赌工具着降低避免赌风险目应该关注事项：
()合理确定赌象赌工具
两素意味风险容风险控制手段
(二)合理设定项赌指标审慎确定赌估值
赌协议业绩目标设定相控范围辅助必兜底条款免责条款采浮动股权例条款思路协商确定投资方投资额投资例
业绩目标确认程序确认权严格限定尤审计机构采取会计准评估方法等直接关系赌条件否实现
(三)科学设计赌架构
赌体赌结构安排需科学设计方利赌容允许存法律风险方利容通变通安排甚搭建海外架构保证合法性合规性执行性
(四)公司控制权赌底限
控制权话语权赌协议条款设计中核心问题目标公司应设定控制权保障条款保证低限度控股位尚德BVI境外私募巨头签订赌协议时设定万保障条款：换股例调整外资机构股权例超公司股40公司预留约611万股股票期权留机动空间
(五)分层博弈分期赌
赌方终极目标致围绕终极目标设定节点目标分解程赌双方失种制度安排旦程中出现问题提前实现赌安排避免方更损失
(六)救济通道方案代
赋予双方选择权设计层次选甚种赌工具交叉代方案避免结果唯性双方留更余空间
(七)清晰界定赌终止标准
结合赌象赌工具设立赌协议终止节点条件标准程序避免长期解套
(八)退出安排特殊限制
投资退出股份转予特殊限制转竞争手游单位需排体避免目标公司实质性威胁作议价筹码
(九)专业士介入
赌协议涉税处理[1]
赌协议中涉税股权调整货币补偿股权调整获股份企业投资应纳税
然(含合伙企业中合伙)货币补偿应缴纳税持股期间目标公司分红应税法纳税
企业投资讲根证监会2009年发布关印发<市公司执行会计准监问题解答>(会计部函[2009]60号)第二条规定市公司收控股股东原非流通股股东根股改承诺补足期利润支付现金应作权益性交易计入者权益会计准作资公积金处理国家税务总局关企业取财产转等企业税处理问题公告(国家税务总局2010年公告第19号)规定企业取财产(包括类资产股权债权等)转收入债务重组收入接受捐赠收入法偿付应付款收入等货币形式非货币形式体现规定外均应次性计入确认收入年度计算缴纳企业税赌协议货币补偿税法应视营业外进入税汇算
企业投资持股期间目标公司分红新企业税法实施居民企业间股息需行纳税非居民企业目标公司分红20代扣代缴(税收优惠协定外般10香港5)
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赌协议应类型
创业型企业中应
摩根士丹利等机构投资蒙牛赌协议创业型企业中应典型案例
1999年1月牛根生创立蒙牛乳业限公司公司注册资100万元更名蒙古蒙牛乳业股份限公司（简称蒙牛乳业）2001年底摩根士丹利等机构接触时候蒙牛乳业公司成立尚足三年较典型创业型企业
2002年6月摩根士丹利等机构投资者开曼群岛注册开曼公司2002年9月蒙牛乳业发起英属维尔京群岛注册成立金牛公司日蒙牛乳业投资业务联系雇员注册成立银牛公司金牛银牛1美元价格收购开曼群岛公司50股权设立开曼公司全资子公司—— 毛里求斯公司年10月摩根士丹利等三家国际投资机构认股方式开曼公司注入约2597万美元（折合民币约21亿元）取该公司906股权49投票权投资金毛里求斯终换取陆蒙牛乳业667股权蒙牛乳业变更合资企业
2003年摩根士丹利等投资机构蒙牛乳业签署类似国证券市场转债换股文未换股价格仅074港元／股通换股文蒙牛乳业注资3523万美元折合民币29亿元换股文实际股票涨期权种期权价值高低终取决蒙牛乳业未业绩果蒙牛乳业未业绩换股文高期权价值兑现反成废纸张
预期增值目标够兑现摩根士丹利等投资者蒙牛理层签署基业绩增长赌协议双方约定2003年～2006年蒙牛乳业复合年增长率低50达公司理层输摩根士丹利约6000万～7000万股市公司股份果业绩增长达目标摩根士丹利等机构出相应股份奖励蒙牛理层
2004年6月蒙牛业绩增长达预期目标摩根士丹利等机构换股文期权价值兑现换股时蒙牛乳业股票价格达6港元予蒙牛乳业理层股份奖励兑现摩根士丹利等机构投资者投资蒙牛乳业业绩赌方成赢家
摩根士丹利蒙牛乳业基业绩赌够划圆满句号总结纳该份赌协议中七特点：投资方投资持企业原始股权摩根士丹利等三家国际投资机构持开曼公司906股权49投票权二持高杠杆性（换股价格仅074港元／股）换股文三高风险性（输理层千万股股份）四投资方营乳业擅长参营理仅财务型投资五股份香港证券市场流动六蒙牛乳业然创业型企业企业理层原类型企业工作富行业验七投资企业属日常消费品行业周期性波动旦企业形成相优势竞争手难代投资行业风险
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成熟型企业中应
摩根士丹利投资海永乐电器公司赌协议成熟型企业中应典型案例
海永乐家电器限公司（简称永乐家电）成立1996年业绩永乐家电成立初年销售额100万元2004年已实现百亿元市场适应性永乐家电历家电零售业巨变革洗礼家较成熟企业
2005年1月摩根士丹利鼎晖斥资5000万美元收购时永乐家电20％股权收购价格相股约092港元根媒体报道摩根士丹利入股永乐家电企业形成约定：偿获认股权利未某约定时间股约138港元价格行约1765万美元认股权
认股权利实际股票涨期权涨期权价值兑现摩根士丹利等机构投资者企业理层签署份赌协议招股说明书显示果永乐2007年（延2008年2009年）净利润高75亿元民币外资股东永乐理层转469738万股永乐股份果净利润相等低675亿元永乐理层外资股东转469738万股果净利润高6亿元永乐理层外资股东转股份达 939476万股相永乐市已发行股总数（计行超额配股权）约41净利润计算含水份包括海永乐房产投资非核心业务利润计额外非常收益
摩根士丹利投资永乐电器赌协议行权时间2007年目前尚法知晓结果永乐电器2005年10月13日宣布港市配售公开发售股份结果永乐电器股发售价定225港元11月24日永乐电器收盘价涨285港元相摩根士丹利原始入股价格股约138港元认购权摩根士丹利期收益回报已较保障
摩根士丹利投资永乐电器赌协议中通总结分析七特点：投资方投资低价持企业原始股权摩根士丹利永乐家电20％股权二持认购权杠杆性降低认股价格138港元／股三高风险性（输理层千万股股份）四投资方营零售业参营理仅作财务型投资五股份香港证券市场流动六永乐成熟型企业历行业变革市场洗礼七投资企业属零售行业规模效应明显旦企业形成相优势竞争手难代目前赌已投资方达第步赢利目
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赌协议购中应
购种投资行凯雷投资控股徐工集团工程机械限公司赌协议购中应典型案例
徐工集团正式成立1989年方政府牵头徐工集团整合数家工程机械制造公司徐工集团工程机械限公司国拥较强核心竞争力2000年2004年着机械制造市场度回暖徐工集团机械公司核心产品处需求供状态保持企业旺盛发展潜力徐工集团企业机制改造直寻找国际企业合作结合点
2005年10月26日徐工科技（000425）披露公司接第股东徐工集团工程机械限公司（简称徐工机械）通知徐州工程机械集团限公司（简称徐工集团）2005年10月25日凯雷徐工机械实业限公司（简称凯雷徐工）签署股权买卖股认购协议合资合凯雷徐工相民币2069125亿元等额美元购买徐工集团持8211徐工机械股权时徐工机械现注册资民币 1253亿元基础增资民币242亿元全部凯雷徐工认购凯雷徐工需交易完成期支付06亿美元果徐工机械2006年常性 EBITDA（常性EBITDA指包括非常性损益息税折旧摊销前利润）达约定目标凯雷徐工支付06亿美元述股权转增资完成凯雷徐工拥徐工机械85股权徐工集团持徐工机械15股权徐工机械变更中外合资营企业
凯雷徐工徐工机械购协议包括项赌容：果徐工机械2006年常性EBITDA达约定目标凯雷徐工出资12亿美元增资 242亿元果徐工机械年营业绩达投资方求出资6000万美元增资242亿元外资购国市公司国股权程中国资产定价作项赌资十分罕见
凯雷徐工购徐工机械赌协议结果首先国家关部门否审批通种形式赌次等2006年揭晓营业绩种形式启发凯雷家财务型投资者控制购中风险？首先目标企业估价估价基未业绩徐工机械购中6000万美元确定性：达营目标12亿美元增资242亿元达营目标6000万美元增资242亿元述赌协议中方面原赌协议营者关系没披露果投资中赌协议营者关正常没赌购定价相凯雷徐工购徐工机械中赌协议已凯雷进行定保护
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赌协议意义
通条款设计赌协议效保护投资利益方面原赌协议国资市场没成种制度设置没常采国际企业国企业投资中赌协议已广泛采纳创业型企业投资成熟型企业投资中赌协议成功应案例终企业取错业绩研究国际企业赌协议案例提高国市公司质量极现实指导意
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赌协议（Valuation Adjustment MechanismVAM)
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· 1 什赌协议
· 2 赌协议条款
· 3 赌协议象工具[1]
· 4 赌协议证券监[1]
· 5 赌协议法律架构[1]
· 6 赌协议法律风险[1]
· 7 赌协议注意事项[1]
· 8 赌协议应类型
o 81 创业型企业中应
o 82 成熟型企业中应
o 83 赌协议购中应
· 9 赌协议意义
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什赌协议
赌协议（估值调整协议）投资方融资方达成协议时双方未确定情况种约定果约定条件出现投资方行种估值调整协议权利果约定条件出现融资方行种权利赌协议实际期权种形式
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赌协议条款
通常目标企业未业绩市时间赌容相应赌条款估值调整条款业绩补偿条款股权回购条款
估值调整指PE机构目标企业投资时PE（市盈率）法估值固定PE值目标企业年预测利润积作目标企业终估值估值作PE投资定价基础PE投资年利润达约定利润标准时实际实现利润前估值进行调整退PE机构投资增加PE机构持股份额例目标企业预测年实现利润5000万商定投8倍PE估值目标企业整体估值投资4亿元PE机构拟取10股权需投资4000万元投资目标企业年实现利润3000万元8倍估值整体估值须调整24亿元PE机构拟获10股权投资额调整2400万需调整投资部分（40002400）1600万元
业绩补偿指投资时目标企业原股东PE机构未段时间目标企业营业绩进行约定目标企业未实现约定业绩需定标准方式PE机构进行补偿
股权回购（称回购）指投资时目标企业原股东PE机构目标企业未发展特定事项进行约定约定条件成熟时PE机构权求目标企业原股东回购PE机构持目标公司股权
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赌协议象工具[1]
()赌象
私募投资估值方法通常利润指PE法常见赌选择利润指标杠杆利润指标达成情况投资方目标公司控制(理层)予股权调整货币补偿
投融资实践活动中尤境外资市场赌象工具非常宽泛赌象包括：
(1)利润
基金投资议价通常利润PE倍数标准预期利润成常见赌目标般具证券业资格会计师事务审计确认税前利润
(2)财务指标
利润指标外根目标公司具体情况投资基金会目标公司销售收入利润率等财务指标予求根实际达成情况加调整投资条款
(3)战略投资引进
具体私募项目中投资时会求目标公司完成新引进定金额战略投资作二轮续投资赌条件(甚会求某指定战略投资)否会投资条件加调整果调整投资条件话赌性质仅仅先决条件
(4)理层锁定
私募投资会理层稳定性加求根市规般性求外会某理层留作出特殊求作调整投资条件腰间
(5)生产指标
技术改造专利权取高新技术企业认定等目标公司具市特殊意义生产指标作出调整性约定触发相应投资条件调整
(6)市
原赌象私募投资终极目市果说赌象程性赌工具外否市结果性赌工具私募投资会提出时间节点果目标公司该节点未实现市会触发退出条款退出赔(补)偿
(7)
针目标公司特殊性投融资方创造性设计种合理(接受合理)赌象
(二)赌工具
赌工具包括
(1)股权调整
约定条件未成成时事方股权进行定例调整体现特定方补偿
(2)货币补偿
前述股权补偿直接根约定条件约定计算方法予特定方货币补偿
股权调整货币补偿赌协议常见基赌工具
(3)转换工具
包括转换优先股转换债
转换优先股优先股基础赋予投资者事先确定转换例优先股转换普通股选择权转换前优先股清偿序收益分配序先普通股投资利益优先保护目前法律层面优先股转换股准股权仅十部委创业投资企业理暂行办法中体现缺乏普遍操作性需加合法变通改造
转债兼具债权股权双重性质目标公司符合约定条件时投资债权转化股权投资债权出资目前已明确操作规程转换债实施铺制度道路
(4)优先权
包括投资股东利润分配优先权公司清算时剩余财产分配优先权
(5)股权回购
未满足约定条件时投资股份权求约定条件予回购
(6)投票权
未实现赌条件前者实现投资方者目标公司实际控制全部部分投票权予特优限制
(7)新股认购权价格
符合约定条件时投资增发新股具约定认购权提前锁定认购价格
(8)公司治理席位
符合约定条件时会目标公司董监高加调整转化公司治理机构
(9)反稀释条款
广义反稀释包括增资(股权转)认购权狭义反稀释投资时股权价值保证甚反稀释求投资持股例予静态保证
增资认购权结构性防摊薄条款(structuralantidilution)股权结构防止股票价值摊薄保证风险投资方够获少原股权例相应新股企业中股份例致新股发行降低情况包括发生股票转时具例优先购买权利
续融资价格约定续融资反摊薄保护权(antidilutionprotectioninDownRound)期融资低价格转股者股份加权均价格转股防止续融资程中股票价值摊薄
(10)工具
赌方具体投资保障协议中设计出直接变相赌工具例关公司控制权股东权益素甚会约定目标公司进行拆分者改变控制架构体系安排股权捆绑转作赌工具
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赌协议证券监[1]
目前国证券监督理机构发行赌协议安排区分阶段容作出求
涉股权市审查事项(董事会席位变更影响实际控制表决权等事项)赌证监会组织保代培训窗口意见中明确求市前必须清理否丰林木业市前已履行完毕赌协议通勤光电东方财富维尔利案例说明中国证监会予认
股权分置改革增发市公司重组中赌协议中国证监会态度样积极七匹狼股权分置改革方案中股东七匹狼集团承诺公司股改方案通2月果公司Ａ股首次出现连续20交易日中累计10交易日收盘价格低5元／股时控股股东七匹狼集团受流通限制流通股份20例市场价格5元差额部分现金方式支付公司现非流通股股东外流通股股东
东华软件定增发方案中含赌协议条款联银通科技原五位股东承诺果相应业绩目标未达成联银通科技原股东意次年次认购股份部分次认购例偿赠送东华合创全部股东三年累计赠送股份总数超次认购股份总数
见IPO中涉市审查事项赌协议证监会采取严查死态度股改定增发重组中赌协议较温
涉市审查赌事项监层样予放行创业板市机器(300024)PE股东金石投资2008年5月入股时承诺机器核心理团队2008年2009年2010年连续三年保持27％年复合净利增长率实现成功市理团队奖励20万元该赌协议未发行股权业绩营现金流发生利影响构成IPO障碍
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赌协议法律架构[1]
1赌协议体
赌协议体简单说会投融资方实践中存种形态：
(1)投资目标公司
(2)投资实际控制
(3)投资公司理层
(4)投资关联方目标公司关联方
(5)混合结构
具体采种形态觉概赌象赌工具赌条款具体容加综合考量目解决：赌合法性(产生法律责)效性(法律效力瑕疵)合规性(影响发行体市发行)操作性(实施时存法律客观障碍)
2赌协议体例安排
赌协议具体体例安排通常包括三种形式：
(1)条款
投资协议中安排赌条款作投资协议部分加体现
(2)协议
出保密信息披露考虑投资协议中体现赌条款通签署补充协议形式加安排
(3)安排
赌象工具赌容基效力保证税务安排考虑素相应赌协议需投资关联方目标公司关联方间签署甚需搭建特殊海外架构加实现导致合体投资协议事体完全致作投资协议属文件应独立签署
3赌协议容
参赌安排方间具体权利义务
4赌协议客体
认赌协议客体概需根某具体赌安排赌象赌工具等容确定方权利义务指象般民事法律关系四类客体成赌协议客体物(股权货币)身份权(董事席位)者行智力成果等
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赌协议法律风险[1]
国知名企业国际巨头赌实战资领域方提供鲜活风险读商业投资风险外法律风险中重关注素
()合法性风险
合法性风险指赌条款设计违反相关法律规定会产生行政法律责者法法律层面行政审批登记备案时支持法落实施关股权补偿限制约定果违反股份锁定规定锁定期满实施
(二)民事效力风险
效力风险指赌条款违反法律行政法规中效力性强制性规定导致全部部分效
额外表决权票否决权优先分配清算设计会违反公司法规定效
外涉外商投资国资产处置赌必须满足相关前置事项法定程序符合生效条件触发效条款
日前甘肃省高院关PE机构退出机制安排司法判决引发轩然波该等设计定性名联营实贷判决效
事实判决非常值商榷仅忽略该民事司法解释历史背景高速发展商法实践没准确界定联营司法解释立法目公司法律制度衔接股权联营背景法产权远非概念
3市发行风险
便赌条款违法效会导致市审核素影响构成市障碍目前中国证监会市时间赌股权赌协议业绩赌协议董事会票否决权安排企业清算优先受偿协议等五类赌条款已明确IPO审核禁区
4控制权风险
事关公司治理架构投票权特殊否决权提名权控机制等容赌条款均会导致公司控制权变化方面会影响业绩连续性方面会实质性导致公司控制变化
5公司存续风险
赌中退出安排减资股份赎回等方式实现该等路径足够货币资金支持时会引发诉讼导致公司僵局股东僵局甚公司正常存续会受重影响
6法律风险
赌协议实施中会涉受补偿方税收问题支付补偿方代扣代缴税务问题果搭建海外架构话涉外商投资外汇制支付境外收益税收代扣代缴义务等
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赌协议注意事项[1]
结合赌协议产生动根赌象赌工具着降低避免赌风险目应该关注事项：
()合理确定赌象赌工具
两素意味风险容风险控制手段
(二)合理设定项赌指标审慎确定赌估值
赌协议业绩目标设定相控范围辅助必兜底条款免责条款采浮动股权例条款思路协商确定投资方投资额投资例
业绩目标确认程序确认权严格限定尤审计机构采取会计准评估方法等直接关系赌条件否实现
(三)科学设计赌架构
赌体赌结构安排需科学设计方利赌容允许存法律风险方利容通变通安排甚搭建海外架构保证合法性合规性执行性
(四)公司控制权赌底限
控制权话语权赌协议条款设计中核心问题目标公司应设定控制权保障条款保证低限度控股位尚德BVI境外私募巨头签订赌协议时设定万保障条款：换股例调整外资机构股权例超公司股40公司预留约611万股股票期权留机动空间
(五)分层博弈分期赌
赌方终极目标致围绕终极目标设定节点目标分解程赌双方失种制度安排旦程中出现问题提前实现赌安排避免方更损失
(六)救济通道方案代
赋予双方选择权设计层次选甚种赌工具交叉代方案避免结果唯性双方留更余空间
(七)清晰界定赌终止标准
结合赌象赌工具设立赌协议终止节点条件标准程序避免长期解套
(八)退出安排特殊限制
投资退出股份转予特殊限制转竞争手游单位需排体避免目标公司实质性威胁作议价筹码
(九)专业士介入
赌协议涉税处理[1]
赌协议中涉税股权调整货币补偿股权调整获股份企业投资应纳税
然(含合伙企业中合伙)货币补偿应缴纳税持股期间目标公司分红应税法纳税
企业投资讲根证监会2009年发布关印发<市公司执行会计准监问题解答>(会计部函[2009]60号)第二条规定市公司收控股股东原非流通股股东根股改承诺补足期利润支付现金应作权益性交易计入者权益会计准作资公积金处理国家税务总局关企业取财产转等企业税处理问题公告(国家税务总局2010年公告第19号)规定企业取财产(包括类资产股权债权等)转收入债务重组收入接受捐赠收入法偿付应付款收入等货币形式非货币形式体现规定外均应次性计入确认收入年度计算缴纳企业税赌协议货币补偿税法应视营业外进入税汇算
企业投资持股期间目标公司分红新企业税法实施居民企业间股息需行纳税非居民企业目标公司分红20代扣代缴(税收优惠协定外般10香港5)
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赌协议应类型
创业型企业中应
摩根士丹利等机构投资蒙牛赌协议创业型企业中应典型案例
1999年1月牛根生创立蒙牛乳业限公司公司注册资100万元更名蒙古蒙牛乳业股份限公司（简称蒙牛乳业）2001年底摩根士丹利等机构接触时候蒙牛乳业公司成立尚足三年较典型创业型企业
2002年6月摩根士丹利等机构投资者开曼群岛注册开曼公司2002年9月蒙牛乳业发起英属维尔京群岛注册成立金牛公司日蒙牛乳业投资业务联系雇员注册成立银牛公司金牛银牛1美元价格收购开曼群岛公司50股权设立开曼公司全资子公司—— 毛里求斯公司年10月摩根士丹利等三家国际投资机构认股方式开曼公司注入约2597万美元（折合民币约21亿元）取该公司906股权49投票权投资金毛里求斯终换取陆蒙牛乳业667股权蒙牛乳业变更合资企业
2003年摩根士丹利等投资机构蒙牛乳业签署类似国证券市场转债换股文未换股价格仅074港元／股通换股文蒙牛乳业注资3523万美元折合民币29亿元换股文实际股票涨期权种期权价值高低终取决蒙牛乳业未业绩果蒙牛乳业未业绩换股文高期权价值兑现反成废纸张
预期增值目标够兑现摩根士丹利等投资者蒙牛理层签署基业绩增长赌协议双方约定2003年～2006年蒙牛乳业复合年增长率低50达公司理层输摩根士丹利约6000万～7000万股市公司股份果业绩增长达目标摩根士丹利等机构出相应股份奖励蒙牛理层
2004年6月蒙牛业绩增长达预期目标摩根士丹利等机构换股文期权价值兑现换股时蒙牛乳业股票价格达6港元予蒙牛乳业理层股份奖励兑现摩根士丹利等机构投资者投资蒙牛乳业业绩赌方成赢家
摩根士丹利蒙牛乳业基业绩赌够划圆满句号总结纳该份赌协议中七特点：投资方投资持企业原始股权摩根士丹利等三家国际投资机构持开曼公司906股权49投票权二持高杠杆性（换股价格仅074港元／股）换股文三高风险性（输理层千万股股份）四投资方营乳业擅长参营理仅财务型投资五股份香港证券市场流动六蒙牛乳业然创业型企业企业理层原类型企业工作富行业验七投资企业属日常消费品行业周期性波动旦企业形成相优势竞争手难代投资行业风险
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成熟型企业中应
摩根士丹利投资海永乐电器公司赌协议成熟型企业中应典型案例
海永乐家电器限公司（简称永乐家电）成立1996年业绩永乐家电成立初年销售额100万元2004年已实现百亿元市场适应性永乐家电历家电零售业巨变革洗礼家较成熟企业
2005年1月摩根士丹利鼎晖斥资5000万美元收购时永乐家电20％股权收购价格相股约092港元根媒体报道摩根士丹利入股永乐家电企业形成约定：偿获认股权利未某约定时间股约138港元价格行约1765万美元认股权
认股权利实际股票涨期权涨期权价值兑现摩根士丹利等机构投资者企业理层签署份赌协议招股说明书显示果永乐2007年（延2008年2009年）净利润高75亿元民币外资股东永乐理层转469738万股永乐股份果净利润相等低675亿元永乐理层外资股东转469738万股果净利润高6亿元永乐理层外资股东转股份达 939476万股相永乐市已发行股总数（计行超额配股权）约41净利润计算含水份包括海永乐房产投资非核心业务利润计额外非常收益
摩根士丹利投资永乐电器赌协议行权时间2007年目前尚法知晓结果永乐电器2005年10月13日宣布港市配售公开发售股份结果永乐电器股发售价定225港元11月24日永乐电器收盘价涨285港元相摩根士丹利原始入股价格股约138港元认购权摩根士丹利期收益回报已较保障
摩根士丹利投资永乐电器赌协议中通总结分析七特点：投资方投资低价持企业原始股权摩根士丹利永乐家电20％股权二持认购权杠杆性降低认股价格138港元／股三高风险性（输理层千万股股份）四投资方营零售业参营理仅作财务型投资五股份香港证券市场流动六永乐成熟型企业历行业变革市场洗礼七投资企业属零售行业规模效应明显旦企业形成相优势竞争手难代目前赌已投资方达第步赢利目
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赌协议购中应
购种投资行凯雷投资控股徐工集团工程机械限公司赌协议购中应典型案例
徐工集团正式成立1989年方政府牵头徐工集团整合数家工程机械制造公司徐工集团工程机械限公司国拥较强核心竞争力2000年2004年着机械制造市场度回暖徐工集团机械公司核心产品处需求供状态保持企业旺盛发展潜力徐工集团企业机制改造直寻找国际企业合作结合点
2005年10月26日徐工科技（000425）披露公司接第股东徐工集团工程机械限公司（简称徐工机械）通知徐州工程机械集团限公司（简称徐工集团）2005年10月25日凯雷徐工机械实业限公司（简称凯雷徐工）签署股权买卖股认购协议合资合凯雷徐工相民币2069125亿元等额美元购买徐工集团持8211徐工机械股权时徐工机械现注册资民币 1253亿元基础增资民币242亿元全部凯雷徐工认购凯雷徐工需交易完成期支付06亿美元果徐工机械2006年常性 EBITDA（常性EBITDA指包括非常性损益息税折旧摊销前利润）达约定目标凯雷徐工支付06亿美元述股权转增资完成凯雷徐工拥徐工机械85股权徐工集团持徐工机械15股权徐工机械变更中外合资营企业
凯雷徐工徐工机械购协议包括项赌容：果徐工机械2006年常性EBITDA达约定目标凯雷徐工出资12亿美元增资 242亿元果徐工机械年营业绩达投资方求出资6000万美元增资242亿元外资购国市公司国股权程中国资产定价作项赌资十分罕见
凯雷徐工购徐工机械赌协议结果首先国家关部门否审批通种形式赌次等2006年揭晓营业绩种形式启发凯雷家财务型投资者控制购中风险？首先目标企业估价估价基未业绩徐工机械购中6000万美元确定性：达营目标12亿美元增资242亿元达营目标6000万美元增资242亿元述赌协议中方面原赌协议营者关系没披露果投资中赌协议营者关正常没赌购定价相凯雷徐工购徐工机械中赌协议已凯雷进行定保护
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赌协议意义
通条款设计赌协议效保护投资利益方面原赌协议国资市场没成种制度设置没常采国际企业国企业投资中赌协议已广泛采纳创业型企业投资成熟型企业投资中赌协议成功应案例终企业取错业绩研究国际企业赌协议案例提高国市公司质量极现实指导意
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