浅析联合国豁免公约草案中强制措施条款
容摘：美英相继出台外国权豁免法国家豁免法国际开始关国家财产豁免理实践动荡时代1
果说国家豁免原绝性相性问题国际社会没理加明确国家利益产生实质性影响强制措施方面国事实已达成某方面默契识（存范围程度）
文分析联合国国家财产辖豁免公约91年二读草案（简称公约草案）中核心条款关强制措施规定结合关国家立法实践加总结纳国公约磋商制定程中应采取立场提出建议
执行豁免理 （） 理 关执行豁免存2种学说者说实践做法种体说果国家行财产享辖豁免涉国家财产享执行豁免反然辖豁免执行豁免等理绝豁免执行方面体现种区分说辖豁免执行豁免视两问题区中完全区分说部分区分说前者张享辖豁免国家财产执行豁免放弃需行表示者规定般需行表示某财产符合商业途法院联系起诉商业活动关等国法条件享执行豁免美英加等国
（二） 公约立场 公约草案第四部分行文采取完全区分立场时某细节方面特殊方
体现具体： 1 公约第18条第2款明确规定国家意接受国辖非默示意采取强制措施强制措施必须行表示意
表示意方式该条第款做列举：国际协定仲裁协议事声明等
2 国家已行表示意情况需符合：（1）该国已诉讼拨专项财产 （2）执行财产位法院国该国意图政府非商业途外目诉讼标求关者诉机构部门关
（1）
项较易理解实践中较容易区分（2）项具体判定否采取强制措施实质条件现分解开进行分析： A 点（领土联系） 公约规定执行财产象必须位法院国法院国商业目说执行象执行国存领土联系
英国澳利亚立法中均未求外国财产必须法院国商业活动成强制执行标 美国瑞士规定外国财产进行关商业活动须发生执行国境该项财产予强制执行2
外存问题法院国政府非商业途外目 进行判断采取性质说目说
该款字面似目标准公约第2条商业交易理解采取性质标准目标准辅做法
处判断政府非商业途外目究竟标准准需公约加明确然目标准执行国利具商业性质国家行目出商业营利
B 时间 公约规定执行财产必须该国意图商业途时间包括现涵盖范围较广
美国澳利亚豁免法规定商业途财产成强制执行象未提意图商业目财产说国家意图商业活动财产执行豁免列
公约方面超前执行国（发展中国家）说利商业财产纳入执行国家财产范围意图者说判断执行国国法标准
C 诉行关系 公约规定执行财产需诉国家行存定联系必须诉讼标求关者诉机构部门关说存商业途国家财产果诉行关强制执行遑非商业途国家财产
美国类似规定根外国权豁免法执行商业活动财产前提条件该诉讼请求提起必须基该商业活动
公约更严格财产必须诉讼标求关商业活动疑联系求更进步
该规定避免法院国利财产位该国境理优势诉讼案件关国家财产予执行执行国正常济文化活动带极便果
二 强制措施涵分类 强制措施初国法概念
鉴国法律体系国家实践存诸差异公约第四部分明确表示： 强制措施’ 词作普通名词选作特定国法中技术名词
……仅仅举例提诸扣押扣留执行较熟悉较理解措施够
…… 外强制措施进程般分二类判决前阶段采取包括诉前保全审理中证保全财产扣押冻结等判决强制执行措施
公约措辞立法精神未强制措施明确定义判决前强制措施实施条件限制未加区分
事实判决前措施诸诉前保全等更涉国家司法辖权财产利益更敏感问题
值注意2000年联合国会校正草案中明确区分两种强制措施判决前强制措施予更限制国家明示意确定财产清偿情况采取财产商业途国家豁免权进行限制 3点保护执行国（发展中国家）利益相利时体现国家权原效防止出现公约草案第四部分前言中提越越通扣押发展中国家占财产……寻求补救种滥强制措施现象
三 强制措施豁免放弃 执行豁免根源国家权原样国基相原放弃强制措施豁免
需注意公约第18条第2款规定国接受国辖意思表示视意财产采取强制措施强制措施采取必须行表示意
放弃豁免形式否必须明示公约未出明确指示根公约相关文件法条注释极少例外情况承认默示放弃
美国加等国承认默示放弃中央银行执行豁免放弃需明示表示根英国法律执行豁免表示必须书面形式表示4
关国家豁免欧洲公约更加明确财产非外国国家明确书面形式表示放弃豁免成强制执行象 鉴强制措施事关告国家重利益会法院国关告国家间外交关系带严重果 5公约采取欧洲公约相规定避免出现谈判国问题理解分歧
四 某特殊财产处理 公约第19条类财产排国商业途财产外现择述： 1具外交性质财产包括关银行帐户款项 外交特权豁免国承认国际法原外交财产保护通维纳外交关系公约规定维纳公约未外交帐户等财产做明确规定公约制订时国际金融尚未发展程度
方面公约草案说外交特权豁免容制度补充完善事实外交豁免领事豁免国家财产豁免许方面重叠6
2中央银行货币局财产 方面国际存三种做法整体豁免英国豁免法规定该类财产属商业财产律享执行豁免公约草案采取相立场二美国区分做法规定外国中央银行货币局财产身利益持财产扣押执行换句话说目诸投资金融交易中央银行财产享执行豁免
第3种欧陆少数国家德法中央银行类似单位财产视普通财产享执行豁免特殊遇
3军事财产 方面国实践趋致仅公约草案中明确加规定早已体现相关国际公约中国际社会广泛接受
例军舰典型军事财产1926年统国船舶豁免某规国际公约第3节规定军舰法律程序进行捕扣押滞留提起物诉
世界国张绝豁免权相豁免权般军事财产列入豁免范围
说公约草案规定符合国际惯法方面国基存争议
五公约发展 2000年9月召开第55届联合国会中法律委员会审议议题国家财产豁免公约会国磋商程中提出新观点提议
中涉强制措施包括公秩序判决宽限期规定： 1工作组第三次会议中部分国家建议公秩序写入草案引起较争议
倡议国立场采取强制措施时允许执行国公秩序安全阀抗执行国
公秩序身难界定概念事实赋予执行国定裁量空间
反国担心该条款纳入会公约执行豁免限制成纸谈兵提出反意见张公秩序加诸限定终争结果工作组轮修正案放弃公秩序采
2判决宽限期指国法院针国财产作出终局判决者获三月宽限期执行该判决前执行国法院者该项财产采取强制措施非适国际法规规定 7
提议案说较实现执行国执行国权等利益衡判决宽限期体现执行国权尊重予定考虑空间二执行国法院判决执行保护事权益该规定较利国接受纳入轮修订案原
六 国公约应采取态度 国根等者间辖权法律格言坚持国家财产享豁免权国际法基原
否认目前世界数国家已采取限制豁免立场联合国国际法委员1991年通国 家财产辖豁免公约二读草案倾采限制豁免义8
种国际形势味坚持绝豁免疑会时国际济交中处利境（事实国实践中总样做国企业财产坚持应国家财产区）鉴国应加强研究积极参公约起草磋商争取利身利益力求作
笔者建议公约态度立场方面国应外两反面积极应： （）外 1克服司法冷漠积极应诉
发生国际诉讼时味声称绝豁免外国法院诉讼文书予理会会延误时机法律进程行设置障碍反损国家利益
外交途径解决国际纠纷唯手段 2公约中某利发展中国家条款持肯定立场譬涉强制措施方面应坚持执行财产象诉行存联系诉讼标关国家商业财产予执行防止国法院意扩扣押执行外国国家财产范围 3根发展中国家实际需积极提出种新提案化动动
国分歧较公秩序提案符合国国家利益贯司法实践国应积极张果国谈判立场距离采取较缓易接受措辞国际公秩序 4符合国际法原部分国家实践基础做方磋商斡旋协调工作积极促成公约文达成
毕竟国际济交频繁限制豁免已成国际趋势环境部国际社会普遍接受国家豁免公约利国外民商事交维护涉外活动事利益
（二） 1快出台部适合国中华民国国家财产豁免法避免处理外国国家财产豁免事务法更指导国外交实践谈判时作国法
2建立专门处理豁免事务行政机构现机构设立分处便面外国法院诉讼时准备仗
3 推动国企业进步改革真正实现政企分开防止国家执行国家财产造成口实
结束语：德国联邦法院指出强制执行方面缺少充分普遍实践持续必法律信念 9联合国国家豁免公约草案毕竟提供研究国立法实践线索必磋商框架
关注研究积极参推动着健康利国际法方发展国学界政府应采取态度立场
引注 1 李泽：评黄进国家财产豁免问题研究中国国际法年刊1989年第629页法律出版社 2 李万强徐群：国家财产执行豁免问题新探载2002年9月西北师学报(社会科学版) 3 黄进 涛 宋晓 刘益灯：国家财产辖豁免悬未决问题载中国法学2001年第4期 4 注2 5 梁淑英：浅析国家豁免问题载政法坛2002年第2期 6 黄进：国家财产豁免问题研究中国政法学出版社1987年版第11页 7 注3 8 徐青森李强周薇：2001年国际私法学研究回顾展见中国民商法律网 9 代联邦德国国际法律文集第476页北京航天航空学出版社1992年版
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容摘：美英相继出台外国权豁免法国家豁免法国际开始关国家财产豁免理实践动荡时代1
果说国家豁免原绝性相性问题国际社会没理加明确国家利益产生实质性影响强制措施方面国事实已达成某方面默契识（存范围程度）
文分析联合国国家财产辖豁免公约91年二读草案（简称公约草案）中核心条款关强制措施规定结合关国家立法实践加总结纳国公约磋商制定程中应采取立场提出建议
执行豁免理 （） 理 关执行豁免存2种学说者说实践做法种体说果国家行财产享辖豁免涉国家财产享执行豁免反然辖豁免执行豁免等理绝豁免执行方面体现种区分说辖豁免执行豁免视两问题区中完全区分说部分区分说前者张享辖豁免国家财产执行豁免放弃需行表示者规定般需行表示某财产符合商业途法院联系起诉商业活动关等国法条件享执行豁免美英加等国
（二） 公约立场 公约草案第四部分行文采取完全区分立场时某细节方面特殊方
体现具体： 1 公约第18条第2款明确规定国家意接受国辖非默示意采取强制措施强制措施必须行表示意
表示意方式该条第款做列举：国际协定仲裁协议事声明等
2 国家已行表示意情况需符合：（1）该国已诉讼拨专项财产 （2）执行财产位法院国该国意图政府非商业途外目诉讼标求关者诉机构部门关
（1）
项较易理解实践中较容易区分（2）项具体判定否采取强制措施实质条件现分解开进行分析： A 点（领土联系） 公约规定执行财产象必须位法院国法院国商业目说执行象执行国存领土联系
英国澳利亚立法中均未求外国财产必须法院国商业活动成强制执行标 美国瑞士规定外国财产进行关商业活动须发生执行国境该项财产予强制执行2
外存问题法院国政府非商业途外目 进行判断采取性质说目说
该款字面似目标准公约第2条商业交易理解采取性质标准目标准辅做法
处判断政府非商业途外目究竟标准准需公约加明确然目标准执行国利具商业性质国家行目出商业营利
B 时间 公约规定执行财产必须该国意图商业途时间包括现涵盖范围较广
美国澳利亚豁免法规定商业途财产成强制执行象未提意图商业目财产说国家意图商业活动财产执行豁免列
公约方面超前执行国（发展中国家）说利商业财产纳入执行国家财产范围意图者说判断执行国国法标准
C 诉行关系 公约规定执行财产需诉国家行存定联系必须诉讼标求关者诉机构部门关说存商业途国家财产果诉行关强制执行遑非商业途国家财产
美国类似规定根外国权豁免法执行商业活动财产前提条件该诉讼请求提起必须基该商业活动
公约更严格财产必须诉讼标求关商业活动疑联系求更进步
该规定避免法院国利财产位该国境理优势诉讼案件关国家财产予执行执行国正常济文化活动带极便果
二 强制措施涵分类 强制措施初国法概念
鉴国法律体系国家实践存诸差异公约第四部分明确表示： 强制措施’ 词作普通名词选作特定国法中技术名词
……仅仅举例提诸扣押扣留执行较熟悉较理解措施够
…… 外强制措施进程般分二类判决前阶段采取包括诉前保全审理中证保全财产扣押冻结等判决强制执行措施
公约措辞立法精神未强制措施明确定义判决前强制措施实施条件限制未加区分
事实判决前措施诸诉前保全等更涉国家司法辖权财产利益更敏感问题
值注意2000年联合国会校正草案中明确区分两种强制措施判决前强制措施予更限制国家明示意确定财产清偿情况采取财产商业途国家豁免权进行限制 3点保护执行国（发展中国家）利益相利时体现国家权原效防止出现公约草案第四部分前言中提越越通扣押发展中国家占财产……寻求补救种滥强制措施现象
三 强制措施豁免放弃 执行豁免根源国家权原样国基相原放弃强制措施豁免
需注意公约第18条第2款规定国接受国辖意思表示视意财产采取强制措施强制措施采取必须行表示意
放弃豁免形式否必须明示公约未出明确指示根公约相关文件法条注释极少例外情况承认默示放弃
美国加等国承认默示放弃中央银行执行豁免放弃需明示表示根英国法律执行豁免表示必须书面形式表示4
关国家豁免欧洲公约更加明确财产非外国国家明确书面形式表示放弃豁免成强制执行象 鉴强制措施事关告国家重利益会法院国关告国家间外交关系带严重果 5公约采取欧洲公约相规定避免出现谈判国问题理解分歧
四 某特殊财产处理 公约第19条类财产排国商业途财产外现择述： 1具外交性质财产包括关银行帐户款项 外交特权豁免国承认国际法原外交财产保护通维纳外交关系公约规定维纳公约未外交帐户等财产做明确规定公约制订时国际金融尚未发展程度
方面公约草案说外交特权豁免容制度补充完善事实外交豁免领事豁免国家财产豁免许方面重叠6
2中央银行货币局财产 方面国际存三种做法整体豁免英国豁免法规定该类财产属商业财产律享执行豁免公约草案采取相立场二美国区分做法规定外国中央银行货币局财产身利益持财产扣押执行换句话说目诸投资金融交易中央银行财产享执行豁免
第3种欧陆少数国家德法中央银行类似单位财产视普通财产享执行豁免特殊遇
3军事财产 方面国实践趋致仅公约草案中明确加规定早已体现相关国际公约中国际社会广泛接受
例军舰典型军事财产1926年统国船舶豁免某规国际公约第3节规定军舰法律程序进行捕扣押滞留提起物诉
世界国张绝豁免权相豁免权般军事财产列入豁免范围
说公约草案规定符合国际惯法方面国基存争议
五公约发展 2000年9月召开第55届联合国会中法律委员会审议议题国家财产豁免公约会国磋商程中提出新观点提议
中涉强制措施包括公秩序判决宽限期规定： 1工作组第三次会议中部分国家建议公秩序写入草案引起较争议
倡议国立场采取强制措施时允许执行国公秩序安全阀抗执行国
公秩序身难界定概念事实赋予执行国定裁量空间
反国担心该条款纳入会公约执行豁免限制成纸谈兵提出反意见张公秩序加诸限定终争结果工作组轮修正案放弃公秩序采
2判决宽限期指国法院针国财产作出终局判决者获三月宽限期执行该判决前执行国法院者该项财产采取强制措施非适国际法规规定 7
提议案说较实现执行国执行国权等利益衡判决宽限期体现执行国权尊重予定考虑空间二执行国法院判决执行保护事权益该规定较利国接受纳入轮修订案原
六 国公约应采取态度 国根等者间辖权法律格言坚持国家财产享豁免权国际法基原
否认目前世界数国家已采取限制豁免立场联合国国际法委员1991年通国 家财产辖豁免公约二读草案倾采限制豁免义8
种国际形势味坚持绝豁免疑会时国际济交中处利境（事实国实践中总样做国企业财产坚持应国家财产区）鉴国应加强研究积极参公约起草磋商争取利身利益力求作
笔者建议公约态度立场方面国应外两反面积极应： （）外 1克服司法冷漠积极应诉
发生国际诉讼时味声称绝豁免外国法院诉讼文书予理会会延误时机法律进程行设置障碍反损国家利益
外交途径解决国际纠纷唯手段 2公约中某利发展中国家条款持肯定立场譬涉强制措施方面应坚持执行财产象诉行存联系诉讼标关国家商业财产予执行防止国法院意扩扣押执行外国国家财产范围 3根发展中国家实际需积极提出种新提案化动动
国分歧较公秩序提案符合国国家利益贯司法实践国应积极张果国谈判立场距离采取较缓易接受措辞国际公秩序 4符合国际法原部分国家实践基础做方磋商斡旋协调工作积极促成公约文达成
毕竟国际济交频繁限制豁免已成国际趋势环境部国际社会普遍接受国家豁免公约利国外民商事交维护涉外活动事利益
（二） 1快出台部适合国中华民国国家财产豁免法避免处理外国国家财产豁免事务法更指导国外交实践谈判时作国法
2建立专门处理豁免事务行政机构现机构设立分处便面外国法院诉讼时准备仗
3 推动国企业进步改革真正实现政企分开防止国家执行国家财产造成口实
结束语：德国联邦法院指出强制执行方面缺少充分普遍实践持续必法律信念 9联合国国家豁免公约草案毕竟提供研究国立法实践线索必磋商框架
关注研究积极参推动着健康利国际法方发展国学界政府应采取态度立场
引注 1 李泽：评黄进国家财产豁免问题研究中国国际法年刊1989年第629页法律出版社 2 李万强徐群：国家财产执行豁免问题新探载2002年9月西北师学报(社会科学版) 3 黄进 涛 宋晓 刘益灯：国家财产辖豁免悬未决问题载中国法学2001年第4期 4 注2 5 梁淑英：浅析国家豁免问题载政法坛2002年第2期 6 黄进：国家财产豁免问题研究中国政法学出版社1987年版第11页 7 注3 8 徐青森李强周薇：2001年国际私法学研究回顾展见中国民商法律网 9 代联邦德国国际法律文集第476页北京航天航空学出版社1992年版
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