资产证券化程中法律问题分析
资产证券化程中法律问题分析
华东政法学院 许淑红
资产证券化（Asset－Backed Securitization简称ABS）缺乏流动性具预期未稳定现金收入资产汇集起形成资产池出售证券特载体SPV(Special Purpose Vehicle)然证券特载体SPV购买组合资产担保发行资产支撑证券（Asset－Backed Securities简称ABS）证券承销商出售投资者行实质证券化程原资产中风险收益通结构性分离重组转换金融市场出售流通证券融资程证券化融资者证券化资产未现金收益权转投资者定价重新配置更效参融资方均受益30年世界金融领域重发展迅速金融创新金融工具目前已成国际资市场广流行融资方式
目前国金融机构正考虑资产证券化国际金融业流行方式优化资产结构降低金融风险考虑国金融机构庞良资产住房抵押贷款规模资产证券化必成未国金融市场重业务创新领域展国资产证券化广阔前景时国金融市场体系制度建设规模资产证券化求相远未成熟完善缺乏成熟机构投资者完整资信体系评估体系没完整信担保体系全国性银行交易网络形成证券信托等中介机构服务水提高信托法推出投资基金法资产证券化需完善法律体系尚未形成成国实施资产证券化绊脚石特配套法律修改完善尤重进行资产证券化立法先行
金融资产理公司开展资产证券化业务基础
国四金融资产理公司（AMC）接收商业银行量良资产作良资产证券化运作者法律位直接约束着行国金融资产理公司（AMC）运作程具许性：国均赋予AMC特殊法律位表现AMC般特殊法律授权时法律少会赋予AMC般企业具权利：原债权银行签订转协议权利款企业派驻专员接企业理层权利检查债务帐目制止恶意逃债行权利
2000年11月1日通金融资产理公司条例（简称条例）国金融资产理公司实施资产证券化提供基法律规范该条例中许制度规定健全势必影响效力发挥资产理公司设立具明显规避法律性保障公司业务利开展必须法律赋予公司某超越现行法律框架特殊职权
然方面条例立法层次较低存诸足效纠正资产理公司规避法律性方面果现行法律规范进行规模修改仅工作量费时满足前资产理公司急需外鉴前述国先进资产理公司立法验觉国应该全国常委会快制定金融资产理公司法作特法解决公司法企业债券理条例破产法担保法等法律会计税收等制度间突
金融资产理公司法应包括容：（1）资产理公司性质法律位设立条件程序（2）资产理公司特殊法律授权应职责义务（3）规范公司资金源资产权益运作规（4）资产证券发行交易作特规定（5）明确民银行财政部证监会公司监职责职权范围（6）确定公司存续期间退出机制终损失解决方案
二 关特殊目载体
资产证券化属结构设计性融资种法律规定通建立某种特殊结构完成融资程特殊目载体SPV（Special Purpose Vehicle）资产证券化程中起着重必须具融资资格保证资产支持证券偿付功发起处购买证券化资产身名义发行资产支持证券进行融资外保证资产支持证券安全偿付证券化资产受SPV破产营失败影响SPV营范围应严格限定资产证券化项
国现行法律种特殊机构位属明确第目前国商业银行法规定：商业银行中华民国境事信托投资股票业务商业银行中华民国境非银行金融机构企业投资证券法规定：证券业银行业信托业保险业分业营分业理说目前国商业银行(然包括AMC)投资非银行金融业务成立发行抵押支持证券单业务特殊机构第二根国现行法律框架特殊机构否够成企业法明确根现行企业债券理条例公司法中国境法资格企业民银行批准境发行企业债券便企业法法满足公司法第161条中三年均分配利润足支付公司债券年利息债券发行条件法律位明确直接影响否发行抵押支持证券第三作新债券品种抵押支持证券种性质证券债券发行资．格辖权属关重特殊机构发行辖权重现实问题涉国债券发行制度重改革抵押支持证券市场前景极广阔债券发行审批权花落谁家深刻影响着政府部门权力利益分配格局时极左右良资产证券化国发展时间表
外应通修改公司法等法规解决证券化交易体资格问题快制订关SPV市场进入营退出等方面法律法规SPV十分特殊法律实体般空壳公司没者少固定营场员营业务限证券化业务公司法规定符甚信托关系中受托法律状态体资格行力相关需修改法规包括企业债券理暂行条例贷款通知法规规章中发行证券体资格条件规定SPV法成发行商业银行通资产支持证券形式资市场直接融资时证券发行规模种类限定资产支持证券种类级性质相矛盾
三 关真实出售
真实出售资产证券化关键想成功完成关键步首先资产理公司必须拥资产权者资产属关系明确良资产证券化结构中特殊机构拥资产池完整控制权必须求原始权益(AMC)拥良资产权者资产属关系明确目前国银行产权制度改革尚未彻底完成产权结构没进行实质性调整商业银行然国资产拥法权国家然国商业银行唯权体现良资产剥离AMCAMC企业债权然属金融债权然目前已相继推出金融资产理公司条例高法院适担保法司法解释高民法院关审理涉金融资产理公司收购理国银行良贷款形成资产案件适法律干问题规定等法律法规特殊机构法尚未出台相关法律框架完善尤少企业刻意逃废金融债权方政府行政干预重重状况特殊机构做真正买断AMC良资产
次资产证券化般证券发行买卖项已形成契约（资产形成时产生合关系）变更种变更必须种真实销售需合类法律法规确认资产证券化程中资产出售方式包括债务更新资产转属参
（1）债务更新缺点成效率方面劣势尤资产证券化程中面众债务时重新签订债务更新协议发行众债务协商洽谈成增加效率降（2）国资产证券化程中通资产转方式进行资产出售法律障碍种高效资产转方式排外民法通91条：合方合权利义务全部部分转第三应取合方意牟利法律规定应国家批准合需原批准机关批准然规定中应取第三方意已合法中通知债务取代牟利证券化难逾越障碍外担保法第61条规定：高额抵押合债权转高额抵押合项债权转存法律障碍（3）属参国存法律障碍种方式固缺点：认定抵押贷款属参原始权益具追索权会计作销售处理资产表外处理导致原始权益资产负债率提高没达资产证券化目通资产证券化降低资产负债率
综述作资产出售程中高效率低成资产转法律障碍法发挥作债务更新属参没法律障碍两种资产出售方式具相应缺点见国法律制度资产证券化效率成产生显著影响
四关破产隔离
破产隔离指基础资产原始破产风险证券化交易隔离开资产证券化交易特技术区融资方式非常重方面股票债券TOT等融资方式中基础资产企业整体资产中剥离出真实出售家具破产隔离功特殊目载体企业资产混起果该企业营效益破产风险直接影响股票债券证持收益甚会血换句话说证持风险收益某企业整体运作风险联系起资产证券化已证券化基础资产真实出售特殊目载体出售资产发起SPVSPV母公司破产隔离公司破产影响该证券化资产证券化资产作体破产财产偿破产体债务象卖方证券发行投资者间构筑道坚实防火墙样做破产隔离保证资产支持证券运作资产支持证券区般公司债券显现出特征
1发起破产隔离
（1）采资产出售形式发起资产出售SPV国破产法规定民法院受理破产案件6月前破产宣告日期间破产企业非正常压价出售财产应予追回列入破产财产发起出售资产行发生破产案受理前6月宣告破产期间非压价出售资产出售受发起破产影响做发起破产隔离
(2)采信托方式发起资产信托SPV时陆法系传统理念元权信托财产权发起该资产权发起发起破产时该资产理然应破产财产
(3)采担保融资形式国破产法规定已作担保物财产属破产财产现行法律制度采担保融资方式资产做发起破产隔离
2SPV破产隔离
国现行破产法框架公司旦进入破产程序设置担保财产公司余财产均破产财产均清偿公司欠债务SPV进入破产程序SPV发起购证券化资产列破产财产影响证券信现行法律环境中解决问题方法：
1）证券化资产作证券支付担保证券化资产抵押权利质押保证证券投资者证券购买证券期偿付资产支持证券特殊性证券付源资产产生现金流证券信源资产信根国破产法已抵押财产作破产财产果证券化资产作证券偿付抵押物SPV破产相隔离
2）限制SPV营范围果SPV营范围广泛营失败会导致SPV破产严格限制SPV营范围营范围限定资产证券化项业务非常必保证资产支持证券成功关键国实践中遵循做法学者提出国进行资产证券化时四资产理公司SPV然中华融资产理公司长城资产理公司营范围包括资产证券化业务项样难保证证券化资产安全
3SPV母公司破产隔离
证券化资产仅SPV破产隔离SPV母公司破产相隔离SPV母公司旦破产SPV作外投资列破产财产偿母公司债务国数国家公司法律规定证券化资产法SPV母公司破产相隔离影响资产支持证券偿付前述果证券化资产作证券支付担保根国破产法证券化资产做破产财产做SPV母公司破产隔离
韩国1996年开始证券化采取积极态度1998年制定资产证券化法案台湾区年六月刚刚通金融资产证券化条例国目前止尚没部专门资产证券化法案证券法公司法企业债券理条例企业债券发行转办法等法律行政法规未良贷款证券化问题做规定找资产证券化法律
资产证券化利实现必须健全效法律体系做保障建议通制定资产证券化法者制定金融资产理公司特条例中资产理公司SPV法律位性质行力证券发行二级市场转流通证券化资产破产条件监部门等作出明确规定更尊重济学家特金融专家意见样更构建完善国资产证券化立法
文档香网(httpswwwxiangdangnet)户传
《香当网》用户分享的内容，不代表《香当网》观点或立场，请自行判断内容的真实性和可靠性！
该内容是文档的文本内容，更好的格式请下载文档
资产证券化程中法律问题分析
华东政法学院 许淑红
资产证券化（Asset－Backed Securitization简称ABS）缺乏流动性具预期未稳定现金收入资产汇集起形成资产池出售证券特载体SPV(Special Purpose Vehicle)然证券特载体SPV购买组合资产担保发行资产支撑证券（Asset－Backed Securities简称ABS）证券承销商出售投资者行实质证券化程原资产中风险收益通结构性分离重组转换金融市场出售流通证券融资程证券化融资者证券化资产未现金收益权转投资者定价重新配置更效参融资方均受益30年世界金融领域重发展迅速金融创新金融工具目前已成国际资市场广流行融资方式
目前国金融机构正考虑资产证券化国际金融业流行方式优化资产结构降低金融风险考虑国金融机构庞良资产住房抵押贷款规模资产证券化必成未国金融市场重业务创新领域展国资产证券化广阔前景时国金融市场体系制度建设规模资产证券化求相远未成熟完善缺乏成熟机构投资者完整资信体系评估体系没完整信担保体系全国性银行交易网络形成证券信托等中介机构服务水提高信托法推出投资基金法资产证券化需完善法律体系尚未形成成国实施资产证券化绊脚石特配套法律修改完善尤重进行资产证券化立法先行
金融资产理公司开展资产证券化业务基础
国四金融资产理公司（AMC）接收商业银行量良资产作良资产证券化运作者法律位直接约束着行国金融资产理公司（AMC）运作程具许性：国均赋予AMC特殊法律位表现AMC般特殊法律授权时法律少会赋予AMC般企业具权利：原债权银行签订转协议权利款企业派驻专员接企业理层权利检查债务帐目制止恶意逃债行权利
2000年11月1日通金融资产理公司条例（简称条例）国金融资产理公司实施资产证券化提供基法律规范该条例中许制度规定健全势必影响效力发挥资产理公司设立具明显规避法律性保障公司业务利开展必须法律赋予公司某超越现行法律框架特殊职权
然方面条例立法层次较低存诸足效纠正资产理公司规避法律性方面果现行法律规范进行规模修改仅工作量费时满足前资产理公司急需外鉴前述国先进资产理公司立法验觉国应该全国常委会快制定金融资产理公司法作特法解决公司法企业债券理条例破产法担保法等法律会计税收等制度间突
金融资产理公司法应包括容：（1）资产理公司性质法律位设立条件程序（2）资产理公司特殊法律授权应职责义务（3）规范公司资金源资产权益运作规（4）资产证券发行交易作特规定（5）明确民银行财政部证监会公司监职责职权范围（6）确定公司存续期间退出机制终损失解决方案
二 关特殊目载体
资产证券化属结构设计性融资种法律规定通建立某种特殊结构完成融资程特殊目载体SPV（Special Purpose Vehicle）资产证券化程中起着重必须具融资资格保证资产支持证券偿付功发起处购买证券化资产身名义发行资产支持证券进行融资外保证资产支持证券安全偿付证券化资产受SPV破产营失败影响SPV营范围应严格限定资产证券化项
国现行法律种特殊机构位属明确第目前国商业银行法规定：商业银行中华民国境事信托投资股票业务商业银行中华民国境非银行金融机构企业投资证券法规定：证券业银行业信托业保险业分业营分业理说目前国商业银行(然包括AMC)投资非银行金融业务成立发行抵押支持证券单业务特殊机构第二根国现行法律框架特殊机构否够成企业法明确根现行企业债券理条例公司法中国境法资格企业民银行批准境发行企业债券便企业法法满足公司法第161条中三年均分配利润足支付公司债券年利息债券发行条件法律位明确直接影响否发行抵押支持证券第三作新债券品种抵押支持证券种性质证券债券发行资．格辖权属关重特殊机构发行辖权重现实问题涉国债券发行制度重改革抵押支持证券市场前景极广阔债券发行审批权花落谁家深刻影响着政府部门权力利益分配格局时极左右良资产证券化国发展时间表
外应通修改公司法等法规解决证券化交易体资格问题快制订关SPV市场进入营退出等方面法律法规SPV十分特殊法律实体般空壳公司没者少固定营场员营业务限证券化业务公司法规定符甚信托关系中受托法律状态体资格行力相关需修改法规包括企业债券理暂行条例贷款通知法规规章中发行证券体资格条件规定SPV法成发行商业银行通资产支持证券形式资市场直接融资时证券发行规模种类限定资产支持证券种类级性质相矛盾
三 关真实出售
真实出售资产证券化关键想成功完成关键步首先资产理公司必须拥资产权者资产属关系明确良资产证券化结构中特殊机构拥资产池完整控制权必须求原始权益(AMC)拥良资产权者资产属关系明确目前国银行产权制度改革尚未彻底完成产权结构没进行实质性调整商业银行然国资产拥法权国家然国商业银行唯权体现良资产剥离AMCAMC企业债权然属金融债权然目前已相继推出金融资产理公司条例高法院适担保法司法解释高民法院关审理涉金融资产理公司收购理国银行良贷款形成资产案件适法律干问题规定等法律法规特殊机构法尚未出台相关法律框架完善尤少企业刻意逃废金融债权方政府行政干预重重状况特殊机构做真正买断AMC良资产
次资产证券化般证券发行买卖项已形成契约（资产形成时产生合关系）变更种变更必须种真实销售需合类法律法规确认资产证券化程中资产出售方式包括债务更新资产转属参
（1）债务更新缺点成效率方面劣势尤资产证券化程中面众债务时重新签订债务更新协议发行众债务协商洽谈成增加效率降（2）国资产证券化程中通资产转方式进行资产出售法律障碍种高效资产转方式排外民法通91条：合方合权利义务全部部分转第三应取合方意牟利法律规定应国家批准合需原批准机关批准然规定中应取第三方意已合法中通知债务取代牟利证券化难逾越障碍外担保法第61条规定：高额抵押合债权转高额抵押合项债权转存法律障碍（3）属参国存法律障碍种方式固缺点：认定抵押贷款属参原始权益具追索权会计作销售处理资产表外处理导致原始权益资产负债率提高没达资产证券化目通资产证券化降低资产负债率
综述作资产出售程中高效率低成资产转法律障碍法发挥作债务更新属参没法律障碍两种资产出售方式具相应缺点见国法律制度资产证券化效率成产生显著影响
四关破产隔离
破产隔离指基础资产原始破产风险证券化交易隔离开资产证券化交易特技术区融资方式非常重方面股票债券TOT等融资方式中基础资产企业整体资产中剥离出真实出售家具破产隔离功特殊目载体企业资产混起果该企业营效益破产风险直接影响股票债券证持收益甚会血换句话说证持风险收益某企业整体运作风险联系起资产证券化已证券化基础资产真实出售特殊目载体出售资产发起SPVSPV母公司破产隔离公司破产影响该证券化资产证券化资产作体破产财产偿破产体债务象卖方证券发行投资者间构筑道坚实防火墙样做破产隔离保证资产支持证券运作资产支持证券区般公司债券显现出特征
1发起破产隔离
（1）采资产出售形式发起资产出售SPV国破产法规定民法院受理破产案件6月前破产宣告日期间破产企业非正常压价出售财产应予追回列入破产财产发起出售资产行发生破产案受理前6月宣告破产期间非压价出售资产出售受发起破产影响做发起破产隔离
(2)采信托方式发起资产信托SPV时陆法系传统理念元权信托财产权发起该资产权发起发起破产时该资产理然应破产财产
(3)采担保融资形式国破产法规定已作担保物财产属破产财产现行法律制度采担保融资方式资产做发起破产隔离
2SPV破产隔离
国现行破产法框架公司旦进入破产程序设置担保财产公司余财产均破产财产均清偿公司欠债务SPV进入破产程序SPV发起购证券化资产列破产财产影响证券信现行法律环境中解决问题方法：
1）证券化资产作证券支付担保证券化资产抵押权利质押保证证券投资者证券购买证券期偿付资产支持证券特殊性证券付源资产产生现金流证券信源资产信根国破产法已抵押财产作破产财产果证券化资产作证券偿付抵押物SPV破产相隔离
2）限制SPV营范围果SPV营范围广泛营失败会导致SPV破产严格限制SPV营范围营范围限定资产证券化项业务非常必保证资产支持证券成功关键国实践中遵循做法学者提出国进行资产证券化时四资产理公司SPV然中华融资产理公司长城资产理公司营范围包括资产证券化业务项样难保证证券化资产安全
3SPV母公司破产隔离
证券化资产仅SPV破产隔离SPV母公司破产相隔离SPV母公司旦破产SPV作外投资列破产财产偿母公司债务国数国家公司法律规定证券化资产法SPV母公司破产相隔离影响资产支持证券偿付前述果证券化资产作证券支付担保根国破产法证券化资产做破产财产做SPV母公司破产隔离
韩国1996年开始证券化采取积极态度1998年制定资产证券化法案台湾区年六月刚刚通金融资产证券化条例国目前止尚没部专门资产证券化法案证券法公司法企业债券理条例企业债券发行转办法等法律行政法规未良贷款证券化问题做规定找资产证券化法律
资产证券化利实现必须健全效法律体系做保障建议通制定资产证券化法者制定金融资产理公司特条例中资产理公司SPV法律位性质行力证券发行二级市场转流通证券化资产破产条件监部门等作出明确规定更尊重济学家特金融专家意见样更构建完善国资产证券化立法
文档香网(httpswwwxiangdangnet)户传
《香当网》用户分享的内容，不代表《香当网》观点或立场，请自行判断内容的真实性和可靠性！
该内容是文档的文本内容，更好的格式请下载文档