BOT项目融资模式中的担保问题

BOT项目融资模式中担保问题

关键词：项目融资BOT模式担保信结构 开题报告：认识国基础设施BOT投融资项目中担保需求实现形式考虑外国投融资者应利益避免国政府承担风险国基础设施建设引进BOT投融资模式方面需解决刻容缓课题目前BOT项目般项目融资担保实践理阐述中存着济学分析法律分析少法律分析缺乏针性等问题文法律角度BOT项目担保关系进行分析探讨 正文： 担保产生风险理需风险理角度项目投融资存着风险需进行风险分配化解决策活动BOT项目谈判中利益风险揽子安排正反映BOT项目风险密切关联性风险责分担化解项目成功重性BOT项目风险责合理分配谈判中关键素成功融资方式标志正参方间实现合理效项目风险分配 BOT项目投融资般投融资风险理问题特殊风险理问题BOT项目风险理特殊性原适象基础设施投资运营特殊性基础设施项目投资规模回收周期长整体系统性服务公益性效益社会性等特殊性决定BOT项目投融资风险互相关联性强确定素济核算难等特点产生风险责确定分担方式复杂性特殊性投资项目更需种合理效全面周密风险分散化解机制担保BOT项目融资结构中重组成部分定程度说项目融资结构生命线 目前国BOT（BuildOperateTransfer）项目谈判中担保仅热点问题难点问题原仅国BOT项目实践验少理研究够存着明显法律制度法律观念差异造成隔阂仅方事难取致意见存着方事面担保问题手足措现象解决问题呢？国际惯例接轨呢？问题谈谈观点法 根国目前实践BOT项目中出现民法担保具体形式纳种：保证备信证抵押权担保（谓权转担保）浮动担保财团担保债权转担保担保权转移 (1)保证：称担保信担保国际贷款融资包括BOT项目融资中较种担保方式保证贷款（债权）约定债务履行债务时保证约定承担债务履行责行 (2)抵押：抵押物权担保形式抵押BOT项目中重担保形式发生项目公司贷款间项目营收益款基源甚唯源项目融资重特点BOT项目投融资广泛适重原项目投资形成动产动产等项目财产相关权益作担保唯源产生缺陷种必补救避免减少项目融资贷款风险种重法律措施 (3)浮动担保（财团担保）：浮动担保概念英美法系财团担保（企业担保）源陆法系两者涵十分接BOT项目前期融资中通抵押实现项目财产担保功实践中已出现允许BOT项目专营权抵押实例项目财产专营权基础核心容包括项目设施运营收益种公司法财产权专营权抵押实质包含着项目全部设施运营收益全部法财产权抵押种抵押浮动抵押形式操作 (4)权担保（称权转担保）：权担保债权转移项目财产权项目公司保留担保物权赎回权形式项目财产担保债权实现物权担保制度权担保种物权属转移控制型担保物实态转移相反限制物权担保物实态控制型担保物权属转移BOT项目担保需求言非占型权担保具更强适应性传统抵押制度符合现代市场济资金畅流通需时尤明显担保权言权转担保优点：旦发生项目公司偿贷款违约事件贷款银行直接作财产行权利处建设期BOT项目设施财产尚未形成较难采权担保采担保物局限已形成财产担保价值股权转担保弥补缺陷 (5)债权转担保：国际商业融资BOT项目中种担保形式源英美法系现已世界国普遍采权担保差异款第三拥某债权性权利附条件先行转贷款形式作款履行期债务担保款第三保留该财产权利现行支配权赎回权出现双方约定违约行贷款取该债权支配权利款第三丧失赎回权 抵押质押等担保发生款违约贷款利情况时贷款直接债权身份采取效法律措施排利障碍取支配权处分标物转获权利直接方事包括政府发生法律联系旦发生争端直接关事进行法律交涉救济 (6)担保权转移：严格法律意义种担保行担保行密切相关具类似担保功作分析讨目前BOT项目中出现保证权利转转否允许存着较争议求已BOT项目中出现行述担保行： 前述项担保权标种物权独立债权般权利作转处分担保权转标种属债权属性债权国民法规定单独转二前述项担保设定行权利设定负担权利转形式行担保实形成担保关系担保权转改变担保法律关系容改变担保法律关系体担保权转未构成新担保改变担保权控制 三法律关系层次前述项担保权形成法律关系分两层：债权债务间形成第层次债权债务法律关系债权债务间形成第二层次担保法律关系第层次法律关系担保权转法律关系三层次：述两层法律关系外形成债权受（BOT项目中般项目投资贷款）债权保证项目贷款间法律关系三方合意形成担保权转合 基问题适应BOT项目融资需改进国担保制度提出法 ()修改担保法涉外担保行政理方面法律行政规章增加适应BOT项目担保需容 已实践验修改担保法涉外担保方面现行规章增加适应现代市场济活动担保需尤适应BOT项目担保需容BOT投融资模式更适国基础设施建设融资实践制度需修改容包括： 民事担保方式中需根国际通行惯例引进浮动担保（财团担保）权担保债权转担保等制度应允许担保权转 涉外担保行政理方面需明确：政府政府部门基础设施建设融资中作公服务提供者投资签署基础设施项目特许协议项目公司提供诸支付保证等间接担保提供类似贷款偿担保等直接担保 （二）现行法律行政法规规章作利BOT项目担保需解释 暂时难担保法涉外担保行政理制度进行修改情况通立法解释技术运满足国基础设施采BOT模式需例关第三十四条第款第六条法抵押财产规定通扩张性解释确认集合财产抵押担保合法性效性鉴投资政府行政划拨取国土权实现集合抵押担保需允许政府放弃收取土权出金收受转房产时土收益权利BOT投融资合中规定：债务未期履行偿债义务抵押权立处分占抵押物扣收抵押帐户中款项行转合权利根国担保法规定债务履行届满抵押权未受清偿抵押权协议抵押物折价者拍卖变卖该抵押物价款受偿协议成抵押权民法院提起诉讼抵押权抵押意法院判决生效前权处分抵押物国际惯例致应通解释允许BOT项目贷款抵押权债务清偿履行时作直接支配项目财产约定BOT项目财产特殊性决定 （三）制定BOT投融资单项法律行政法规创设适应BOT投融资需担保形式 认国基础设施建设处高速发展历史时期BOT模式国基础设施建设融资方面仅广泛需求种长期需目前难担保法进行较规模结构性调整修改情况制定单项BOT方面法律行政法规失种必选择样根制定单项法律行政法规立法技术特点BOT项目投融资担保开辟块特区现行担保法相突前提BOT投融资活动进行全面规范时鉴国外验根BOT投融资特点创设新担保形式时适应BOT投融资担保需 （四）重视法律机制创造功允许事契约原创设担保权 关BOT投融资担保方面法律行政法规规章时难修改制定情况适应市场济发展国际接轨实践需出发应重视法律机制创造功法律没禁止事创设新型担保法律关系根契约意思治原承认合法性体等角度市场济契约济契约意思治市场济活动事行基原合理前提体充分行度市场机制求市场机制积极作发挥基条件国市场济尚处初期发展阶段民法制度完善情况重视民法原重创造功市场济发展实践中新现象采取简单僵硬处理方法仅BOT模式国基础设施建设融资适十分必整市场济发展法律制度完善益
 
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