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合同审查注意事项

文***享

贡献于2021-03-04

字数:27399

 知份合应该:目正容形式程序效方权利义务关系均衡具操作性结构合理体例适律师追求目标
公司律师审查合应注意干问题
      合审查律师特公司法律顾问常规务合审查程实法律知识营业务知识碰撞融合合审查忌讳埋头审查书面合文件顾份送审合般三步进行:
  第步 形式审查
  ()合文件身分三部分:
  开头(合名称编号双方事鉴条款)
  正文(第条条)
  签署部分(双方签字盖章签署时间)
  形式审查份合否具备三部分三部分否完整否前矛盾方常见错误:事名称致完全错误矛盾合名称实质容符时间签署前样址法定代表错误等
  (二)形式审查否附方营业执证书法定代表身份证明书委托书等相关材料相关文件间容否矛盾处 
  第二步 实质审查
  合正文审查合关键容包括:
  合条款否完备合法
  二合容否公否严重损害集团公司利益
  三条款容否清楚否存重遗漏严重隐患陷阱
  合条款否完备审查标准买卖合例
  1双方名称姓名住 列明事全称址电话开户银行帐号
  2标 动产应标明名称型号规格品种等级花色等易确定形财产劳务工作成果等描述准确明白动产应注明名称座落点
  3数量 数量清楚准确计量单位方法工具符合国家者行业规定
  4质量 国家强制性标准明确标准代号全称种适标准合中明确适种明确质量检验方法责期限条件质量异议期限条件等
  5价款报酬 合明确规定价款报酬数额计算标准结算方式程序
  6履约期限点方式 履行期限具体明确点应冠省市县名称交付标物方式劳务提供方式结算方式应具体清楚
  7违约责 应明确规定违约责赔偿金数额具体计算方法
  8解决争议方法 选择诉讼者仲裁中作争议解决方法出现法院辖仲裁机构裁决出现法院辖者仲裁机构仲裁条款约定通诉讼解决约定辖法院约定仲裁机构裁决应写明具体仲裁机构名称
  9合生效条款 般应写明:合合双方(者方)法定代表者授权代表签字加盖单位公章(合专章)日起生效合固定期限应写明:合效期某年某月某日某年某月某日止法律法规规定应批准者登记生效者合约定须公证等生效条件应合中写明时办理相关手续
  10清洁文条款 合中应写明:合正文清洁印文双方合修改补充均应行签订补充协议合正文中非印文字者图形非双方确认意产生约束力签署程中应注意:合中清洁文条款时合中条款文字数字(签署签字时间签署盖章外)均应事先印完成合签字程中出现合正文里手写文字者空白未填写情况存
  中前8项合法第12条列出容合审查时重点关注违约责约定否清楚完整公否严重损害方利益者否存陷阱
  合条款容否合法实审查合条款者容否违反国家法律法规否构成效情形里熟悉相关合法条文起码求
  合条款否公否清楚审查时没固定方法逐字逐行认真提高文字理解驾驭力相重
  第三步 沟通参找法
  般合第步第二步审查初级问题予解决防止审查出现重遗漏差错做第三步显十分必
  沟通――指合办起草甚方进行沟通合谈判协商合目等容进行交流合条款中清楚者含糊条款需作出明确解释说明
参――找审合相关国家合示范文行业推荐示范合文企业合范等条款容重差分析者询问原
  找法――寻找法律合审查中定合法相关司法解释规定判断送审合容否合法合理行修改应样修改需寻找肯定者否定法律司法实践济审查名合合法总分该合专门规定审查名合更审慎行事 
  审查合具体容应包括方面:
  审查合体否合法审查合体合法性时应审查签订合事否关部门批准成立法体工商户否具备签订合相应民事权利力民事行力公民审查法定代表负责资格证明代订合审查否具备委托授权委托证明审查否授权范围授权期限签订合担保合审查担保否具担保力担保资格必时进行工商登记查询
  二审查合容否合法审查合容合法性时应重点审查合容否损害国家集体第三利益否合法形式掩盖非法目情形否损害社会公利益否违反法律行政法规强制性规定
  三审查合意思表示真实性
  四审查合条款否完备应合性质相应法律法规规定合条款进行认真审查确定合条款遗漏条款容否具体明确切实行避免合条款全简单抽象原履行带困难发生纠纷埋种子
  五审查合文字否规范审查合时应合草稿条款词字标点符合仔细推敲反复斟酌确定合中否存前意思矛盾词义含糊清文字表述时纠正容易引起误解产生歧义语词确保合文字表述准确误
  六审查合签订手续形式否完备1审查合否需关机关批准登记需批准登记否履行批准登记手续2果合中约定须公证合方生效应审查合否公证机关公证3果合附生效期限应审查期限否届4果合约定第三保证应审查否保证签名盖章采抵押方式担保果法律规定合约定必须办理抵押物登记应审查否办理登记手续采质押担保方式应合中约定质物交付时间审查事否时履行质物交付法定手续5审查合双方事否合签字盖章
 
   市场济社会合处企业避免利合交道帮助事审查合规避法律风险已成律师常规业务合审查基原具体点等方面阐述
  合审查基原
  ()合法效性原审查合合法效性应特注意国民法通第五十八条合法第五十二条规定特法相应规定合效性问题事实包括三方面容:合体否适格二合目否正三合容合形式程序否合法违背国法律法规强制性禁止性规定合效性保障
  (二)公性原谓合公性指合双方权利义务相衡存权利没义务合方享受权利必须承担相应义务分强调方权利忽略合相方利益合草稿签署变成显示公
  (三)操作性原实践中量合缺乏操作性具体表现:合方权利规定抽象合方义务规定明确具体方权利义务做详细规定没具体操作程序条款规定清规定损失赔偿没计算整交易程序清晰合语确切等等实现合操作性合效利完成交易实现利益均衡具体保证尤建设工程合作开发房产类履行周期长影响素风险合切实贯彻操作性原尤显重
  二合审查具体点:
  ()合体资格审查
  合体否合直接影响合合法性建筑工程施工合果乙方没相应资质合效审查合体资格时应注意:
  1应区分企业法分支机构部职部门签约问题般情况企业法分支机构果具备营业执(肯定法营业执)具签约体资格否独立承担民事责诉讼中应解决问题应影响签约体资格企业职部门具备样资格面企业时候较容易区分规模较分支机构职部门较企业会存问题需引起审查程中注意
  2审查方营业执年检情况解体合法性(否合法注册否存未年检导致吊销营业执等)营范围
  3法律法规规定需具备相应资质条件合项目根合容审查方资质现状否获相关资质目前效力情况(资质失效)营电信相关业务应取电信业务营资格许证通信建设工程需相应资质等级等
  4方履约力进行必评估根营现状合作情况客户评价等等素履行力信程度进行考量保证签约利履行合
  5审查签约签约权限情况企业法定代表直接签署授权代表加签署时应审查代理资格权限初次合作单位项工作非常重方代理身份代理权代理权限范围期限等等进行必审查否会发生没代理权超越代理权导致合效力受置疑实践中签约代表否单位负责否委托授权书需注意单位部门办事处没外签约权企业法分支机构签订合时需法授权
  (二)合容审查
  1合容否合法
  违反国家法律法规强制性规定否存损害社会公利益欺诈胁迫手段订立合情形否存重误解显失公等等
  2权利义务容否明确否具操作性
兹举例某单位联系家单位家企业提供设备原应签署三方协议该单位体现身该项交易中起作签署合时需方作合方供方作方合中没具体区分该单位需方间付款义务承担需方营状况佳法支付设备货款设备供方直接该顾问单位告法庭查封该单位账户原合中没权利义务区分清楚导致目前动状况审查合双方权利义务否完备明确特合标数量质量价款履行方式期限等等条款必少旦未作约定者约定明合履行造成重风险隐患面买卖合例进行说明
  (1)标:动产应标明名称型号规格品种等级花色等易确定形财产劳务工作成果等描述准确明白动产应注明名称座落点
  (2)数量:数量清楚准确计量单位方法工具符合国家者行业规定
  (3)质量:国家强制性标准明确标准代号全称种适标准合中明确适种明确质量检验方法责期限条件质量异议期限条件等
  (4)价款报酬:合明确规定价款报酬数额计算标准结算方式程序
  (5)履约期限点方式:履行期限具体明确点应冠省市县名称交付标物方式劳务提供方式结算方式应具体清楚
  3应约定违约责
  果没违约责旦方违约方权益效保护应明确规定违约责应明确违约责具体实施办法赔偿金数额具体计算方法支付方式等
  4解决争议方法
  选择诉讼者仲裁中作争议解决方法出现法院辖仲裁机构裁决出现法院辖者仲裁机构仲裁条款约定通诉讼解决约定辖法院约定仲裁机构裁决应写明具体仲裁机构名称
  5合生效条款
  合成立条件较容易明确合生效会涉法定审批事理解会存偏差认合签署成立生效般应写明:合合双方(者方)法定代表者授权代表签字加盖单位公章(合专章)日起生效合固定期限应写明:合效期某年某月某日某年某月某日止法律法规规定应批准者登记生效者合约定须公证等生效条件应合中写明时办理相关手续
  6设置终止解合条件
  合法体现事意思治样原说明然法律规定合解条件明确具体需提示事注意合中明确条件包括解合条款违约情形违约责违约产生损失范围补偿预期利益范围界定避免产生争议
  7避免产生争议出现损失应设置保护性条款
  合中设定违约责外应设置保护性条款特合标额较履行周期较长考虑设置定金条款履约保证金条款抵押质押等减少风险
  8合解释条款
  涉外合者存补充协议合应设置合解释条款设定合条款相突时种语言文准二设定文效力序建筑工程施工合包括招投标文件履行程中补充协议设定解释序尤重
  9清洁文条款
  合中应写明:合正文清洁印文双方合修改补充均应行签订补充协议合正文中非印文字者图形非双方确认意产生约束力签署程中应注意:合中清洁文条款时合中条款文字数字(签署签字时间签署盖章外)均应事先印完成合签字程中出现合正文里手写文字者空白未填写情况存
  三注意事项
  1签章合方果企业法组织签章处应加盖单位印章授权代表签字果公民求签名超页合应加盖骑缝章印章签字均应清晰完整
  2合附件注意合附件附件合关系审查附件容否合致相合附件容非常重应该合予等
  3签约时间合落款处应签订具体时间关系合生效时间合履行期限确定等问题视提醒签署合领导授权代表签字时留时间信息非常重
  
    律师作法律专业工作员民事活动中起草审查合诉讼律师非诉讼律师均掌握项基业务
  律师审查合
  合等体然法社会组织间设立变更终止民事权利义务关系协议市场济法制济合民事活动中运越越广泛尤市场济条件更显重
  律师作法律专业工作员民事活动中起草审查合诉讼律师非诉讼律师均掌握项基业务合合法完备行律师必须合原合法律关系合效力合事责等方面全方位进行审查律师工作必须求律师职责
  审查合须方面入手:
  订立合原分析审查合
  合法基原指合关系质规律进行集中抽象反映效力贯串合始终具克服合法局限性根性原
  合法基原:合法第三条等原第四条愿原第五条公原第六条诚信原第七条合法原第八条法律约束力原基原审查合时准绳合总体应违反规定原涉外合合否符合结等原原公序良俗原
  二合法律关系审查合
  合法律关系指事合订立变更消灭产生权利义务关系体容客体三素组成
  审查合体合体合事包括然法组织
  1然:包括中国公民中国事民事活动外国国籍民法通体工商户农村承包营户合伙作公民特殊形态纳入然中体工商户具法登记核准字号该字号外交宜组织中更妥文体工商户入组织进行分析
  审查合时然做合体审查然民事行力否适然行力分:行力限制行力完全民事行力民事行力订立合法定代理代理订立合完全民事行力订立合限制行力订立行力相适应合民法通第九十三条然民事权利力民事行力做出具体规定合法第九条第四十七条步规定然行力问题
  农村承包营户合伙审查具然民事行力外审查否具备农村承包营力合伙资格
  外国国籍根属国居住国具体法律规定行国法律规定审查行力效力
  2法法具民事权利力民事行力法独立享民事权利承担民事义务组织法分企业法机关法事业法社会团体法日常济活动中企业法订立合情况较普遍
  面仅企业法例说明
  企业法作合事涉问题着重予审查:
  (1)企业法超营业范围合交力问题
  企业法权利力行取决营范围超越营范围行权利力行力行订立合否然效呢根高法院关适合法干问题解释()第十条规定:事超越营范围订立合民法院认定效违反国家限制营特许营法律行政法规禁止营规定外见审查超营业范围合重视事意思表示真实性事合中违反法律规定损害国家利益社会公利益双方事均约束力
  (2)企业法定代表工作员超职权范围订立合问题
  企业法外订立总领事时法定代表工作员代理代理订立合民法通第63条第68条代理行作出规定合法第48条第49条第50条代表代理越权代理效力作出具体规定法定代表者工作员超越代理权范围订立合相知道越权事实外然业法承担责代理超越代理权限订立合企业法追认者构成表见代理外代理负责
  (3)企业法民事责承担问题
  具企业法条件企业应该企业者营理财产承担限责法律法规明确规定事约定外追究法连带责
  确定法条件原应工商登记准登记确具备法条件企业开办单位承担相应责企业法注册登记时投资足企业财产足清偿债务审理案件中应判令投资方补足投资清偿债务注册资金实开办单位注册资金实范围承担责核准登记开办单位投资抽逃资金隐匿财产避免责应法追回明确述问题起诉时利明确告诉讼请求范围
  (4)涉企业法工作员犯罪合责承担问题
  企业法工作员利职务便进行济犯罪活动造成济损失追究关员刑事责外企业法应承担赔偿责明知企业法工作员利职务便进行违法犯罪外
  3组织
  组织(非法组织)指定组织机构财产具备法资格组织介公民法间做法律体组织非法组织具限民事权利民事行力定程度够享民事权利承担民事义务独立承担民事责具备法资格组织
  非法组织独立承担民事责外交举债时身拥财产费足偿债时身偿债务拥财产足偿付责创设进行偿付创设承担终连带责确定合法律关系体责体法事诉讼位前提首先分清合涉法律关系
 
  三合容审查
  合容合事协商达成相互间应承担权利(债权)义务(债务)合中事权利义务合条款规定合法第12条:合容事约定般包括条款:()事名称者姓名住(二)标(数量(四)质量(五)价款报酬(六)履行期限点方式(七)违约责(八)解决争议方法该条规定合应具备条款然合条款限条款拟定合时参执行审查合时应针方面进行合容审查求合法具体行附合交易惯违反序良俗
  四合客体审查
  合关系客体债权债务指象象审查合
   客体时区分事客体客体物二者合法性求区合客体违法导致合效合客体物违法定导致合效
  五合效力审查合
  合效力包括合生效合效合变更撤销方面审查合确认合效力应方面判断合效合效合变更撤销合效力定合
  合生效指业已成立合具法律约束力合否成立取决事否合必条款达成合电否生效取决否符合法律规定效条件
  合法针合生效估出具体规定合法第44条规定合生效条件合法第44条第二款规定须审批程序生效条件合法第49条规定附条件合效力合法第46条规定期限合效力合法第47条行力欠缺签合效力合法第48条权代理合效力合法第49条表见代理合效力合法第50条代表越权行合效力合法第50条代越权行合效力合法第51条处分权行合效力述规定具体审查合时具体情况具体分析甄确定合效力
  效合合存效事合已成立始具法律约束力合法第52条合效做出规定分析合时注重法定条件外事违法行果关系原力分析导致合效变更撤销合指事意思表示瑕疵撤销权请求法院者仲裁机构变更容者效力始消灭合种效力定合合法第54条第12款变更撤销合做出规定审查类合时观注焦点采取种请求权合方事利求律师根事利益取做出选择
  六合责方面审查合
  违约责违反合民事责民事责外合事承担行政者刑事责根涉合责律师审查时提出张果合方事违约应承担违约责根案情提出求方继续履行合采取补救措施赔偿损失等求选择违约请求时应站方事立场考虑考虑事合性质合作关系未交情况角度分析跳出合合利弊充分考虑方事利益取
  果合存违约侵权竞合情况考虑解决纠纷途径方式方法求通诉讼解决仲裁解决选方方进行诉讼(然指选择受诉讼合)总方位考虑终方事谋取利益化
  果合涉行政者刑责情况律师应指出量避免必损失般情况律师宜直接国家行政机关司法机关举报
  律师审查合时果够做寿点认已职呢说先做审查合初步工作审查合中合进行书面审查根合情况做实调查针合事资格资信履约力履约方式等方面进行认真考查量做防患未然样减少合纠纷合出现纠纷游刃余取予期效果
   客体时区分事客体客体物二者合法性求区合客体违法导致合效合客体物违法定导致合效
  五合效力审查合
  合效力包括合生效合效合变更撤销方面审查合确认合效力应方面判断合效合效合变更撤销合效力定合
  合生效指业已成立合具法律约束力合否成立取决事否合必条款达成合电否生效取决否符合法律规定效条件
  合法针合生效估出具体规定合法第44条规定合生效条件合法第44条第二款规定须审批程序生效条件合法第49条规定附条件合效力合法第46条规定期限合效力合法第47条行力欠缺签合效力合法第48条权代理合效力合法第49条表见代理合效力合法第50条代表越权行合效力合法第50条代越权行合效力合法第51条处分权行合效力述规定具体审查合时具体情况具体分析甄确定合效力
  效合合存效事合已成立始具法律约束力合法第52条合效做出规定分析合时注重法定条件外事违法行果关系原力分析导致合效变更撤销合指事意思表示瑕疵撤销权请求法院者仲裁机构变更容者效力始消灭合种效力定合合法第54条第12款变更撤销合做出规定审查类合时观注焦点采取种请求权合方事利求律师根事利益取做出选择
  六合责方面审查合
  违约责违反合民事责民事责外合事承担行政者刑事责根涉合责律师审查时提出张果合方事违约应承担违约责根案情提出求方继续履行合采取补救措施赔偿损失等求选择违约请求时应站方事立场考虑考虑事合性质合作关系未交情况角度分析跳出合合利弊充分考虑方事利益取
  果合存违约侵权竞合情况考虑解决纠纷途径方式方法求通诉讼解决仲裁解决选方方进行诉讼(然指选择受诉讼合)总方位考虑终方事谋取利益化
  果合涉行政者刑责情况律师应指出量避免必损失般情况律师宜直接国家行政机关司法机关举报
  律师审查合时果够做寿点认已职呢说先做审查合初步工作审查合中合进行书面审查根合情况做实调查针合事资格资信履约力履约方式等方面进行认真考查量做防患未然样减少合纠纷合出现纠纷游刃余取予期效果
  
    律师起草审查合时通常进行三方面准备审阅事提供背景材料二查阅合涉事项全部相关法律法规司法解释部门规章国际惯例三研阅关合范决定否参
  律师审查合注意问题
  接受事委托帮助事起草审查事拟单位签署济合(文仅探讨济合称合)律师常规业务律师起草审查合时通常进行三方面准备审阅事提供背景材料二查阅合涉事项全部相关法律法规司法解释部门规章国际惯例三研阅关合范决定否参述准备工作外列问题值律师高度注意:
  应注意合目性
  律师着手起草审查合前应通电话电子邮件面谈形式直接参谈判摸清事拟签合真正目包括动机实践中明明加工承揽合事作买卖合处理明明般合作建房合事作合作开发房产合处理结果导致合名副实事企图合法形式掩盖非法目例明明企业相互贷合确搞成份合作营合
  明确合目律师搞清合方真实意思明确合目律师确定合性质合准确名称明确合目律师规划合双方权利义务违约责明确合目律师确保合效性
  二应注意合效性
  保证合效性律师义容辞责律师特注意国民法通第五十八条规定国合法第五十二条规定判断合效效述规定外注意特法相应规定违背国法律法规强制性禁止性规定合效性保障律师起草审查某合时应特注意相关法律法规司法解释中强制性禁止性规定关合效性问题事实包括三方面问题合体否适格二合目否正三合容合形式程序否合法合条款效导致整合效整合效导致合约定仲裁条款效合条款效时律师需修改该条款整合效时律师放弃事提供合草稿重新起草份新合
  三应注意合衡性
  谓合衡性指合方权利义务相衡合双方权利义务相衡没权利没义务合方享受权利必须承担相应义务权利义务必须匹配应出现权利体没义务体义务体没权利体情形方事权利容应方事义务相应分强调方权利忽略合相方利益合草稿签署变成显示公然律师受合方委托律师然注意委托方利益考虑合相方利益者注意合衡性绝律师律师起草合时合相方设立诸陷阱沾沾喜殊知聪明智迟早会发现辛辛苦苦起草合草稿改面目全非束高阁起草合然签署履行程中陷阱会逐步暴露遭合相方种种刁难终导致事合目实现吃亏事甚机关算反误卿卿性命教训吸
  四应注意合操作性
  实践中量合缺乏操作性具体表现:合方权利规定抽象原合方义务规定明确具体方义务作详细规定没违约责条款规定清合规定损失赔偿没计算整交易程序清晰合语确切等等实现合操作性合效利完成交易实现利益均衡具体保证尤建设工程合合作开发房产合BOT合诸类履行周期长影响素风险合更需操作性做出更高求关合操作性问题西方发达国家律师验值鉴君见美国甚国港澳台区份简单房屋租赁合长达十页方权利义务规定清清楚楚违约责非常详产生歧义名词章作出定义然读起点拗口执行程中容易产生歧义误解扯皮某种意义讲合立约方合涉事项事先规划设计种规划设计包括立约方角色规划设计包括交易程序规划设计包括立约方果履行程中产生争议达成识旦诉诸法律规划设计工程建设果规划设计周果想象样合缺乏操作性果言喻套现代俗语解释合立约方制定游戏规没详细规谈游戏
  事碍情面愿意提违约责轻描淡写律师起草修改合中事牵着鼻子走应事晓利害规定违约责量详方违约责义务相致落实处
  合词形容词巨重优良合理等等避免模棱两词语约相泛指切全部(必须该字眼应写包括限┅)简称必须解释容易产生误解歧义词语定义词统标点符号轻视俗话说:字值钱金合文书表现尤典型合语确切合缺乏操作性会导致纠纷产生方面案例说举胜举
  五应注意合结构合理性
  合结构指合组成部分排列组合搭配形式合通常三部分组成首部容结尾首部般包括标题合编号双方事名称住邮政编码法定代表电话传真电子信箱开户行账号等容般包括签订合目(常见鉴条款)标物数量质量价款酬金履行方式点期限违约责合生效终止抗力争议解决方式法律适保密权利放弃权利转继承者受修订分割性全部协议(常见取代条款)未事宜通知合正副份数保存附件等合结尾般包括签约单位盖章签约单位授权代表签字签约时间签约点等
  实践中严格述序排列合见般条款通条款抗力争议解决方式法律适保密通知部分合均未叙述
  合容繁固定模式编排取决律师惯验合涉事项精湛理解律师心境态度
  合方权利义务疑合容重中重笔者验方权利义务中心编排合容通常做法:合标物数量质量价款酬金履行方式点期限等合必备条款进行叙述采取专章形式方权利义务进行界定然方保证承诺紧接着违约责条款争议解决方式条款统统放合半段般规定作单章叙述样做三处抓住重点二叙述方便三够保证合整体框架协调
  追求合结构合理性合整体框架协调条款功互补避免减少合条款间矛盾歧义
  六应注意合体例适性
  合体例通常指合简繁合条容排列形式合方方面面容涉合力求简合采取先章条条面款款面项合条款项合干脆二三 ┅┅ 序排列合体例视委托求委托情况定合涉事项金额履行方式效期操作难易程度等素相致异事异千篇律
  知份合应该:目正容形式程序效方权利义务关系均衡具操作性结构合理体例适律师追求目标


实例列举
  笔者调研家代表性特型企业年合份数达万份标额达百亿元甚千亿元部分私营企业存相数量口头协议性问题合形式简单容完善企业重合仅页纸调查中发现发生纠纷合规范关约定约定明诉讼中难通合维护身合法权益
  2003年10月10日南京某特企业(供方简称甲方)苏州某型合资公司(需方简称乙方)签订PTA化工产品购销合份合约定:甲方供乙方PTA6000吨(11月12月3000吨)月定价款发货年11月履行3000吨供货协议双方争议年12月乙方月24日交付1800万元汇票张甲意供货乙方取回汇票双方发生纠纷乙方2004年2月26日南京市仲裁委员会申请仲裁认已支付合约定货款甲方拒绝发货构成违约甲方认构成违约乙方已取回汇票(货款)合事实已解证运法律适双方进行艰苦努力质证辩进行轮名法学专家案予关注仲裁庭2004年11月25日做出裁决:驳回申请全部请求甲方胜诉案起典型合条款约定明确引发诉讼纠纷没进行严格合审查合全部容足页纸合付款供货方式时间点做出明确约定会发生次纠纷时合履行程中票取回退回双方没签字固定导致方违约难认定通案笔者发现签订合时进行法律审查非常必具体实务中念差法律意识影响企业巨利益技术创新企业发展动力时应认识通法律规范企业营行样赢观效益
  二性问题提示
  企业签订合时普遍存性问题未意识专业员关存侥幸心理种种足笔者认必予提示:
  ()资信审查资信审查合确实履行第道防线常忽视市场战场激烈竞争中知已知彼显尤重资信审查重点合相资金信誉情况企业实力否履约力违约记录业界口碑等必时应求方提供资信证明
  (二)专业参签订合标物涉专利技术特殊专业求应听取专业部门项目专业意见争取相关求体现合条款中
  (三)语规范实务中合常出现生活语俚语等导致概念准确应加避免合条款专业语法言法语容力求清晰规范简明合前文词汇表述涵外延致必时作专门定义合双方权利义务条款明确误避免产生歧义
  (四)留痕迹合谈判留书面材料(会议纪等)合签订履行程中双方电传信函书面留存专保票应保留交接手续合变更书面形式双方签字认
  (五)统文常规合制定统合范具体签约中范中条款放弃应特注明
  (六)专理企业应配备专职兼职合理员常接触合销售业务员进行岗位教育业务培训企业领导业务中淡化情关系强化法律意识风险防范意识
  三寓理审查提高合审查效力诀窍
  企业特型企业职部门分厂子公司众行业层级理重合类种类繁杂年度合量巨仅两部门员难胜合理审查中必须讲究定技巧探索事半功倍方法
  持续营公司基特征合行公司存续期间重商事活动企业量合法律纠纷产生利法律果承担体均系公司合理慎致合理制度健全问题产生症结理合理制度效避免合风险变应万变企业合理中基手段诀窍
  ()制度设计事半功倍
  特型企业合行涉面广容复杂做合理审查工作必须着安全效率举原合审查实行分级理口审查实行承办负责制
  1谓分级理指定标准(合金额合标合期限付款时间等)进行划分理权限业务职进行理审查企业专利合划技术监督处审查50万元合总公司审查常规合企业控制度权限指引相关负责授权范围进行审查
  2谓口审查指企业部应建立相应理合机构基层设立合理员负责企业合文信函传真件原件信函证送货证原件业务员业务报表进行统审查理口审查必性:实现企业合审查规范性统性便法律文书原件保便宏观解企业全部合状况便踪企业合履行进展情况利业务员进行业绩考核
  3谓承办负责制笔合相应专门负责进致发生遗忘防止责清相互扯皮现象承办工作应具相应连续性稳定性笔业务开始注意审查应客户体资格资信状况应客户授权代表(业务代表)权限范围合签署负责进合生效期限货物发放签收情况货款进账情况信函资料收集等事项纠纷发生应配合公司负责公司法律顾问进行相关诉讼仲裁活动外业务承办应定期工作情况负责汇报工作月报表容应包括:月度合数量合编号应客户发货情况应付款情况付款情况逾期付款天数方联系方式说明事项等企业合理审查中果运述技巧事半功倍
合审查局限签署合静态时间点动态连续程包括:合样制定技术性条款设立合相资信状况调查合条款谈判特条款约定合签订合容履行争议事项发生解决等系列环节企业合审查围绕系列具体环节展开风险预防实时控制活动果企业合理审查程中认识点份合审查关难限度降低营风险合理控制制度预期范围保障公司营安全
  四实务中合审查具体技巧
  ()合效力审查应留意事项
  1合合法性审查审查合时应认真分析合涉法律关系具体法律关系指引寻找调整实体规范判断否存导致合认定效情形认真分析合效情况产生法律果国合法第52条规定五种情形进行分析方欺诈胁迫手段订立合损害国家利益恶意串通损害国家集体者第三利益合法形式掩盖非法目损害社会公利益违反法律行政法规强制性规定述情形应认定效
  2合体审查体行力决定合效力特殊行业体审查否具事合项行资质果合体具法律行政法规规定资质导致合效体审查合审查重点
  3授权审查权代理权处分体签订合导致合变更撤销法律果涉授权代签订合应出具委托授权书委托授权书进行形式容审查时审查授权范围效期限
  4附条件审查审查合时注意合否附条件附期限附条件期限否会产生歧义时注意附条件期限必性合理性合法性防止实际履行力利附条件期限事非法行
  5效条款审查审查中注意合中否存效条款包括效免责条款效仲裁条款效免责条款合法第53条规定:造成方身伤害意重失造成方财产损失免责条款效条款审查时漏审合尾部辖约定辖权约定明会导致约定效
  (二)合履行条款应留意问题
  1履行方式审查双务合实际履行中合法赋予安履行抗辩权先履行抗辩权时履行抗辩权审查合时应结合违约责约定注意审查双方义务履行序否约定提示履行义务等
  2必备条款审查合必备条款认真审查质量标准价款报酬履行点履行期限履行方式验收标准违约责等合法第62条明确规定合中部分条款约定明没约定采取履行方法部分条款需仔细审查否具备必列明
  (三)合终止解条件应注意问题
  1区分概念合终止解两法律概念合解指合履行完毕前提前终止合合终止指合履行终约定合期限权利义务已履行完毕合履行相关规定体现国合法第六章中合终止解注意约定终止解条件否易引发纠纷导致争议
  2合终止:合双方权利义务已终结法律发生终效力合法第91条作相应规定:债务已约定履行合法解债务相互抵销债务法标物提存债权免债务债权债务法律规定事约定终止情形等
  3合解:未期合提前终止合法第93条规定事双方合中约定解合条件条件常方违约相联系合审查时需注意问题合法第94条规定单方解合情形应注意种解权单方意解权非法定解权该解权行解约方负通知义务通知达方时发生解效力合审查时需加注意方迟延履行迟延履行已达根违约法实现合目时方享单方解权否应予违约方合理期限继续履行合解合
  4解权期限法律相应规定审查加注意合法第95条规定合双方约定解权行期限没约定适法律规定法律没规定方催告合理期限行否会导致失权法律果具体审查中结合合类合法分规定类合分审查
  (四)关违约责问题
  违约责赔偿损失合纠纷中涉合必备条款关违约责合法第114条作相应规定般情况违约责赔偿损失时适违约责定金罚选择适实践中订约违约责条款中常约定方违约方享合解权时求方承担相应违约责种约定商榷笔者认该约定系法律认识错误法律规定立法者意:解权行解权时存损失求违约方予赔偿时区分违约方观错状态善意恶意果恶意违约处惩罚性违约金事应获取合外利益合法价值选择
  (五)合争议解决条款
  合争议解决方法辖权约定似般相重国现法律框架决定案件成败时未发生纠纷时仲裁诉讼济性便捷性相关联外合条款约定仲裁条款应写明仲裁机构名称仲裁事项避免效约定诉讼条款应注意选择方便诉讼法院
  (六)重视合文细节审查
  细节决定成败注意细节合审查中显尤重含涉外素合中首部常列明定义合正文词汇概念界定说明合审查中必须仔细推敲定义中概念涵外延准确理解反复斟酌避免歧意合尾部附说明附件审查时定认真核外首部尾部结合正文部分进行审查校核防止出现偏差果注意细节常会产生意想果
  印章合审查中易忽视细节 目前数公司特基层单位印章相混乱签署合补充条款应印章致等企业法律实务中签订合求公章合专章账应公章合专章财务专章签收货物公章合专章财务专章业务专章等具体审查中细节应加注意
  外注意址细节许公司注册实际营家公司拥处营防止纠纷发生时出现双方沟通畅函件法送达等情形合文中确认双方信函文件等送达址明确方址发生变动应时书面通知方约定方确认址发出关信函少日推定方收
  合审查项审查者求较全面工作扎实法学基础知识熟悉企业理济运行相关业务企业特合理员合理程中加强学勇实践探索规律积累方法理指导实践实践中形成验验中总结方法方法服务工作逐步形成适合身企业特点合理模式效握合审查方法技巧企业发展保驾护航
公司签订合时应注意事项常见风险规避方法
2011526 161233
()合体(甲方乙方)
签合时应特注意:
1首先应特注意营业执公司名称保证合方名称企业营业执名称保持致应注意公司样章名称营业执致
2般言合会求企业法定代表签字应确认处签字身份果法定代表应特注意该员否公司法定代表授权委托书应授权委托书合书身份证明放起保保证签订合效性
3应注意签约方资信状况保证合效履行
4履行合程中涉方员签字方(验收单)注意签字方身份否具合法授权委托书否签字会变行涉方签字方加盖公司印章加确认
5果签约方应特注意落实身份留身份证复印件资信状况钱款两清方式交易避免风险
(二)合体考察方法
1签约方体资格
签约方企业时应注意企业属部门企业部科室等具备体资格签约果签订样合会体适格认定效企业分支机构分厂分公司办事处等应否具外开展业务资格(否授权)?否非法营业执?果授权非企业法营业执签订合资格分公司分厂办事处审查审查分支机构履约力外应审查公司履约力情况分支机构力承担责情况公司应承担补充责注册资否拟签合标额相称差较风险较应加注意企业营范围拟签合业务否营范围风险较企业工商年检否通工商部门年度检验果没签定合时风险会较方式外应营业执中记载情况公司办公点员固定资产等进行实考察确认
2核实方资信情况
审核方体资格没问题应核实签约方资信核实资信方式签约象新客户老客户区果老客户考虑签合核前履约情况履约情况差般签合签时履行合交货时付款合果交货期较长应求方先支付定履行保证金求交货时付清全部货款核履约记录情况履约情况般履行情况良应考察资信证明文件交货时付款外合般应求方提供资信证明文件资信证明文件般包括企业简介营业执效益情况税务证明银行信等级证明单位基情况等资信证明资料时通解方客户评价调取工商资料等手段核实方提供资信证明情况时公司注册资情况会计资料股东等进行核实方资信情况确定否应签合签什样合
新客户交货时付清款合外般应求方提供资信证明材料实进行考查确认良资信履约力签定合果程中方提供履约担保会极减少风险
(三)合订立
1合谈判成果确认
销售员客户反复接触基达成致应学会明确效方式谈判成果进行确认作双方签订正式合般言谈结束应缔约谈判备忘录缔约意书等形式确认谈判成果备正式签订合时参制作谈判文书确认应容进行确认写时间点事谈判成果然双方签字盖章
法律效力缔约意书会谈纪等具特点:
(1)合法果方终正理拒绝签订正式合应承担缔约失责赔偿方缔约受损失
(2)文书时起补充正式合重作正式合关事项约定明者没约定该事项合履行者争议处理缺合法规定文书记载容处理合中关问题
(3)文书时解释合条款缔约意书中般包括已决条款未决条款两部分已决条款会直接成合中条款意书中确定已决条款时应特谨慎千万正式合意承诺避免签定正式合时造成利未决条款双方分歧会影响正式合签定意书中应未决条款达成致造成正式合签定情况约定相应处理方式免必法律风险
2合形式风险
合形式书面形式口头形式形式交货时负款合外般应书面形式签定合信件数电文(包括电报电传传真电子数交换电子邮件)等形式签定合时定求书面形式做确认避免双方履行程中发生分歧然果事未采书面形式方已履行义务方接受该合成立效样行会企业带许必风险麻烦应量避免
3签定合时应注意重细节
(1)保留营业执复印件法定代表身份证明授权委托书身份证复印件等关证明身份材料
(2)盖公章时定清晰
(3)合中修改方定签字盖章确认
四合履行时应注意事项常见风险规避方法
()注意付款(现金)约定致
1实际付款合签约体致存返利风险方财务员应注意实际付款合签约体否致
2实际付款方式合约定方式致存付款行效风险方财务员应注意实际付款方式合约定方式否致
3实际付款应产品品种批次数量合约定致存方潜违约等风险方财务员应注意实际付款应产品品种批次数量合约定否致
4时清结情况实际付款买受(发票开具抬头)致没办理授权手续存返利风险时清结情况方财务员应注意实际付款买受(发票开具抬头)否致检查否具授权委托书
5双方连续发生业务滚动结算情况具体笔付款特定业务应存方潜违约帐目难清算风险双方连续发生业务滚动结算情况方财务员应仔细检查笔付款特定业务致应性
(二)严格认真票关
1票记载规范性背书连续性持票出票前手背书付款张权利基础旦出现记载规范背书连续情况票权利实现便会出现障碍甚法实现业务员收承兑汇票时应票进行初步鉴:确认票银行承兑汇票已承兑银行签章检查票出票日期日否中文写检查票金额写书写否正确致检查票金额日期收款名称否更改检查票背书否连续检查背书印鉴章否清晰重影盖指定范围检查票粘单否正确加盖骑缝章业务员符合求票应予拒收票风险消灭萌芽状态
2票承兑直接前手背书票权利保障极降低票欺诈风险非公司理书面批准收取商业承兑汇票农村信合作社信联社开出银行承兑汇票时量选择实力雄厚信誉直接前手背书
3票流转次数越间发生伪造变造申报伪报公示催告性增加旦发生纠纷方张权利者提出抗辩均存定成存实际受损性已次背书转票应保持高度警惕情况量避免接受背书次数太银行承兑汇票
4业务员收银行承兑汇票需时交财务部门财务员应票效性进行次审核开户银行查询票真实性财务员收票应登记台账交票办理书面交接手续审核发现承兑汇票符合述求退回业务部门处理
5财务部门票保员兼应收票应付票账目保预留银行印鉴日必须收票背书贴现托收等业务逐笔序时登记应收票台账月必须进行次盘点相关岗位员进行帐实账账核检查结果签字确认差异时查清处理
6票背书转时应注意保全票移交背书前表面记载果票背书转变造方保全证起证明作进避免背书变造法律风险背书时考虑票记载转字样避免手背书承担保证责
(三)注意发票开具交付
1合付款时应检查方票出票开户行帐号合否相符疑问时付款
2未签约客户名称合容开具发票存税收行政处罚重复纳税合未全面未适履行风险公司财务员应严格签约客户名称合容开具发票
3未发票交付合法客户未客户合法授权办存重复纳税合未全面未适履行风险公司财务员应发票交付合法客户客户合法授权办
(四) 应掌握履行(提代办托运送货)方式
方恶意提货拒收货物方法交货等情形方存交货履约损失(仓储费货物降价运费增加货物灭失等)风险应熟练掌握提代办托运送货履行方式
1提
⑴实际提货办(第三)未获签约体书面授权委托存货物灭失法律风险方办理交货员应审查实际提货办否获客户授权委托书
⑵先款货方式销售未财务确认款项帐发货存收货款法律风险销售员必须财务确认款项帐发货
⑶合法提货未提货单书面亲笔签字存着交货货物灭失风险客户提货必须提货单书面亲笔签字
2 代办托运:
⑴合代办托运规定明确没客户书面委托存错误交付风险销售合中代办托运应作出明确约定客户作出书面委托
⑵承运具备承运资质存方托运错风险方销售员应严格审查承运否具备承运资质
⑶合约定方代办运输保险实际履行中未投保存货物毁损灭失客户方追偿风险合约定方代办运输保险方办员须时办理运输保险
⑷代垫运费情况存运费难收回风险代垫运费情况应合中明确约定运费
⑸承运未提供收货证存货物丢失灭失风险方办员货物交付承运时应求提供收货证
⑹未准确客户书面指定点填写托运收货址收货存着交货货物灭失风险方办员应客户书面指定点填写运输收货址收货
⑺客户书面指定收货址收货缺少原件存着货物灭失风险方办理托运应保留客户指定收货址收货书面原件
3送货:
⑴实际送货点收货合约定致存着违约交货灭失风险方送货员应确认送货点合约定否致签收合中约定致
⑵签收未客户书面委托存着违约交货灭失风险方送货员应注意签收否客户书面委托
⑶收货未出具书面收货证存着交货货物灭失风险方应求方收货出具书面收货证
⑷货物运输未办理保险存毁损灭失难弥补损失风险方负责送货货物应办理运输保险
(五)严格审查第三资格
1合约定方第三履行义务存着第三具备资格授权委托书方客户承担违约责风险方应审查第三否具体资质资格履行力
2合约定第三方履行义务存着第三资格授权委托书交货付款等履行力风险方应审查第三否具体资质资格履行力
3合履行期间方拟义务全部者部分转移第三应客户方书面意否存合转移效风险
4方拟债权转第三应通知债务否未通知该转债务发生效力
(六)时效行抗辩权
1赊销情况客户财务状况恶化没时掌握采取措施导致货款清收法律风险赊销合履行程中发现客户存情形应行安抗辩权予发货应书面形式告知方:
(1)营状况严重恶化
(2)转移财产抽逃资金逃避债务
(3)丧失商业信誉
(4)丧失者丧失履行债务力情形
2先款货情况客户资金周转困难没期支付先行交货造成货款清收法律风险先款货情况客户未支付货款情况方权行先履行抗辩权拒绝相应履行求予交货
(七)变更解应书面协商
1需变更济合时应时部门汇报必须合批准权限获批准方变更合修改审批视合重新签订
2合法履行部分法履行时应时部门领导汇报通报公司法律顾问采取必措施
3遇抗力情况时应快传真电报(需留底稿传真报告电报单)够证明已通知方方式时方通报时应取关部门关抗力事实证明
4遇违约致发生纠纷索赔诉讼仲裁事项时部门报告关领导然会公司法律顾问处理
5双方变更解合未采书面形式存合纠纷等风险合变更解应采书面形式
6具体变更容明确造成变更达真实目合变更容者合中通双方认书面电子形式确认具体变更容
7行合解权时未书面通知方应承担通知义务履行产生法律风险应采书面通知方式方够签收量取方签收
(八)收集保存证 
1债权存证证明提供出证时方否认认定债权存债权清收充分证关重证事提供定收集保存合订立合履行证关证致包括
(1)够证明双方权利义务关系证合承诺通知书合变更应相应证 
(2)够证明方存违约行证包括收条发运单提货单等
(3)方未履行义务证方出具认欠条款计划账单张权利催款通知书等质量问题检验报告方承认质量问题证
(4)证明债务资格变化证包括营业执合伙协议合分立协议资料(公告登记资料)等
(5)证明违约造成损失包括合书违约金条款利息损失追讨债务费
(6)证明债务资产状况证包括资产负债表第三债权企业投资等
2提货手续缺少方签字盖章缺少(介绍信授权委托书)等(方提供出证证明某书证签字代表方单位进行行[签定合提货账等]方签字员进行行权代表单位予否认签字代签方提供出授权委托手续予否认)方承担交货法律风险提货手续应方签字盖章介绍信授权委托书等
(九)注意掌握诉讼时效    
1履行合中防止债权逾期风险增情况应年进行次账债务签字盖章注明账日期具体形式 
(1)债务款协议计划签字盖章 
(2)债务账单签字盖章请注意问题:帐单容没请约款等容帐单仅仅起帐确认欠款金额作没起催收作引起诉讼时效中断
2债务重新出具欠条欠债务予配合说明债权债务关系双方间存争议债务赖账观恶意应引起方高度重视时采取相应措施提起诉讼法律员指导采取中断措施
3债务催收通知单签字盖章防止债务拒绝签收采取回执特快专递方式邮寄方保险方式公证部门发信容信发出时间点接收等容进行公证样具法律认效力公证信函100稳妥没直接证明方收证明信方寄出漏洞投递错误翻盘应工商局查证企业登记年检时法定址电话
(十) 业务流程关键建立套完整带防范赊销风险理业务流程理应收账款关键业务流程太影响销售务完成综合衡销售回款关系
(十) 奖惩制度实行销售员建立套合理激励销售员潜力激励机制应收账款理重中重
五公司合理规定 (详见附件1)附件1附件
公司合理规定规定合理基规定合理机构职责包括口理部门合承办部门合审查会签部门合承办职责监察部门等职责重点规定合理程序规定包括合签订程序合送审备案程序合签订简易程序合履行程序合变更解程序纠纷处理程序档案理程序监督理程序等期通规定初步建立合理法律风险防范机制
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房产合同注意事项

房产合同注意事项  一、房产买卖合同签署需注意:  1.合同填写字迹工整,无涂改。使用黑色油笔填写。  2.一套合同内容必须一致,一张合同内容的填写不得出现两个人的笔迹。  3.数字必是大写(除房产证号外) 零 壹 贰 叁 肆 伍 陆 柒 捌 玖 拾 佰 仟 万  4.没有填写内容的空格处,必须划掉。  5.客户方,不存在代理人的情况,定房的人直接签名。  6. 如果

龙***爷 12年前 上传523   0

签购房合同注意事项

签购房合同注意事项  销售陷阱  中国人买东西向来有跟风凑热闹的从众心理,一听说哪个楼盘观者如潮,那些想买房的人便跃跃欲试了。正是抓住了消费者的这种盲从心理,开发商就给买房人设下了陷阱:  其一,以小利诱之,在拿到预售证之前搞内部认购。内部认购是指房地产开发商小规模、不公开地预售商品房。由于内部认购的商品房价格相对较低,对那些买房人自然有吸引力。在此过程中,买房人认为自己得到了便宜,

你***撒 10年前 上传357   0

签订装修合同注意事项

签订装修合同注意事项  因装修涉及诸多事项,许多消费者在签订合同时,很可能遭遇“霸王条款”。一份装修合同,发现了4项常见的装修合同“霸王条款”。  条款一:保修期缩水“从竣工验收之日计算,保修期为二年”  这是典型的保修期缩水,在装修合同中主要以保修期不明晰或笼统写成保修一年或两年出现。工商局工作人员告诉记者,“按照国家规定,住宅室内装修装饰工程的最低保修期为两年,有防水要求的厨房、

w***9 9年前 上传508   0

商铺签合同注意事项

商铺签合同注意事项  一、签定合同前的调查  承租商铺前,赴商铺所在房地产交易中心进行产权调查,确认如下信息:  1、房屋的用途和土地用途:确定房屋的类型为商业用房性质、土地用途是非住宅性质方可承租作为商铺使用;否则,将面临无法办理营业执照以及非法使用房屋的风险。  2、房屋权利人:确定是与房屋权利人或其他由权利人签定租赁合同。  3、房屋是否已有租赁登记信息:若已有租赁登记

踮***0 8年前 上传485   0

2018年装修合同的注意事项

装修合同的注意事项  一份规范的装修合同是消费者保护自己的最有力的武器。  签订装修合同一般要注意以下几个方面:  签订的合同文本应该是由工商管理部门和行业组织联合制定、备案的示范合同文本。合同文本包括正本和附件,要求完整、齐全。基础文件资料如工程设计图纸、工程预算表等必须事先完成。对双方达成的约定内容要询问、审核清楚后再落笔。对补充条款应该明确的事项一定要阐述清楚。  对消费者

8***5 6年前 上传424   0

买房合同注意事项

买房合同注意事项第一篇:买房合同注意事项下面是一些订立商品房买卖合同的注意事项,包括开发商出售商品房时所应具备的一些手续,希望能够对你有帮助.一、房屋买卖合同成立应具备的条件房屋买卖合同并不是各人随意,想签就签,它的成立和有效必须具备一定的条件。按我国现行房地产交易有关规则,商品房买卖合同成立需具备以下条件:第一,房屋出售方必须具有该房屋所有权或土地使用权,非房屋所有人和土地使用

老***3 12年前 上传393   0

撰写合同的注意事项

撰写合同的注意事项第十二讲 合同的22个书写原则在分析了以上七种商务文书的特点和要求之后,基于商务合同的重要性,所以在课程的最后对商务合同的书写原则进行一个专题分析。在起草商务合同的时候,有以下22个原则内容需要特别予以关注:? 采取封闭型的写法所谓“封闭型的写法”,就是对于合同中时间期限的界定一定要明确,例如“合同签订之日起三天之内,要进行标的物的转移”,如果写成“自合同签

k***j 10年前 上传565   0

一件合同审查会签引起的思考 重在执行力!

一件合同审查会签引起的思考 重在执行力! 事例重现: 前段时间部门按照合同管理要求,在合同管理系统中发起一件合同审查会签流程,整个流程从拟稿至审核、授权、编号,在本局经过14个节点历时23天,在省传输局经过8个节点历时2天。按照合同管理系统设计,每个节点办理时间每超过24小时按1天计,在24小时之内按0天计,休息日不计时。根据统计,15个节点办理时长为0天,4个节点办理时长为1天,3个节点

老***7 12年前 上传11819   0